國際商事合同法(ppt 157頁)

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1、vThe law of international commercial contractv以國際商事合同通則以國際商事合同通則（ PICC ）為主，比較兩大）為主，比較兩大法系、中國合同法。法系、中國合同法。v與第四章買賣法重復(fù)的內(nèi)容與第四章買賣法重復(fù)的內(nèi)容第四章講第四章講第一節(jié)概論第一節(jié)概論第二節(jié)合同的成立與第二節(jié)合同的成立與生效生效第三節(jié)第三節(jié)合同的解釋合同的解釋第四節(jié)第四節(jié)合同的履行合同的履行第五節(jié)第五節(jié)合同的消滅合同的消滅第六節(jié)第六節(jié)合同主體變更與第三人合同主體變更與第三人合同的定義合同的定義consensus， promise，國際商事合同，國際商事合同國際商事合同的一般原則國際商

2、事合同的一般原則國際商事合同的國際商事合同的法律適用法律適用國際商事合同法的國際商事合同法的法律淵法律淵源源大陸法系：合意大陸法系：合意consensus 美國：允諾美國：允諾promise中國：中國：合同是當(dāng)事人設(shè)立、變合同是當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。協(xié)議。意思自治原則意思自治原則(theory of party-autonomy ；公約的優(yōu)先適用原則公約的優(yōu)先適用原則(統(tǒng)一實(shí)體法優(yōu)先統(tǒng)一實(shí)體法優(yōu)先適用適用 );客觀標(biāo)志原則客觀標(biāo)志原則（objective theory） ；最密切聯(lián)系原則最密切聯(lián)系原則( (the most the most s

3、ignificant relationship theorysignificant relationship theory . 大蒜購銷合同：產(chǎn)品質(zhì)量及付款違約案。大蒜購銷合同：產(chǎn)品質(zhì)量及付款違約案。長期履行：部分合格。長期履行：部分合格。 合同未選擇法律合同未選擇法律 美方：依最密切聯(lián)系原則應(yīng)用美國法：簽美方：依最密切聯(lián)系原則應(yīng)用美國法：簽訂地，履行地，貨物；訂地，履行地，貨物； 中方：適用中方：適用CISG; 最高法院解釋：適用最高法院解釋：適用CISG。 管轄權(quán)異議：聯(lián)合公司在一審提交答辯狀管轄權(quán)異議：聯(lián)合公司在一審提交答辯狀期間未提出管轄權(quán)異議，根據(jù)法律規(guī)定，期間未提出管轄權(quán)異議，根據(jù)

4、法律規(guī)定，已經(jīng)喪失了提出管轄權(quán)異議的權(quán)利已經(jīng)喪失了提出管轄權(quán)異議的權(quán)利 1998年由山東省高級(jí)人民法院判決的，美國聯(lián)年由山東省高級(jí)人民法院判決的，美國聯(lián)合企業(yè)有限公司訴山東省對(duì)外貿(mào)易總公司煙臺(tái)公合企業(yè)有限公司訴山東省對(duì)外貿(mào)易總公司煙臺(tái)公司上訴案，因雙方?jīng)]有約定解決合同爭議所適用司上訴案，因雙方?jīng)]有約定解決合同爭議所適用的法律，依最高法院的解釋：的法律，依最高法院的解釋：我國和美國均是我國和美國均是CISG公約的締約國，因此適用了公約的有關(guān)規(guī)公約的締約國，因此適用了公約的有關(guān)規(guī)定審理此案。定審理此案。 我國公司和非締約國公司之間訂立的貨物買賣合我國公司和非締約國公司之間訂立的貨物買賣合同，公約不

5、能直接適用，同，公約不能直接適用，除非他們選擇了公約作除非他們選擇了公約作為合同準(zhǔn)據(jù)法。為合同準(zhǔn)據(jù)法。如杭州中級(jí)人民法院審理的，阿如杭州中級(jí)人民法院審理的，阿拉伯聯(lián)合酋長國迪拜阿里山的海灣資源有限公司拉伯聯(lián)合酋長國迪拜阿里山的海灣資源有限公司與杭州杭鋼對(duì)外經(jīng)濟(jì)有限責(zé)任公司的國家貨物買與杭州杭鋼對(duì)外經(jīng)濟(jì)有限責(zé)任公司的國家貨物買賣合同糾紛案，就因當(dāng)事人選擇了公約作為準(zhǔn)據(jù)賣合同糾紛案，就因當(dāng)事人選擇了公約作為準(zhǔn)據(jù)法，依公約規(guī)定判決了此案。法，依公約規(guī)定判決了此案。 1、合意自由；、合意自由；（ select the applicable law ） 2、 最密切聯(lián)系最密切聯(lián)系原則；原則； the l

6、aw of the country with the closest connection . 3、 中中華人民共和華人民共和國法律沒有規(guī)定的，可國法律沒有規(guī)定的，可以適用國際公約、國際慣例；以適用國際公約、國際慣例； 4、 在中華人民共和國境內(nèi)履行的在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，只能適中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，只能適用中華人民共和國的法律。用中華人民共和國的法律。 143. 143. 中華人民共和國公民定居國外的，他的民中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定

7、居國法律。事行為能力可以適用定居國法律。 定居國外的我國公民的民事行為能力，定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用其定居國法律。定居國所為，可以適用其定居國法律。 外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力。為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力。 無國籍人的民事行為能力，一般適用用無國籍人的民事行為能力，一般適用用其定居國法律；如未定居的，

8、適用其住所地國法其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律。律。 外國法人以其注冊登記地國家的外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。其本國法確定。 外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，必須符合我國的法律規(guī)定。必須符合我國的法律規(guī)定。 當(dāng)事人有二個(gè)以上營業(yè)所的，應(yīng)當(dāng)事人有二個(gè)以上營業(yè)所的，應(yīng)以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準(zhǔn)；當(dāng)事人沒有營業(yè)所的，以其營業(yè)所為準(zhǔn)；當(dāng)事人沒有營業(yè)所的，以其住所或者經(jīng)常居住地為準(zhǔn)。住所或者經(jīng)常居住地為準(zhǔn)。1

9、1、當(dāng)事人、當(dāng)事人合意、善意、合法；合意、善意、合法；2 2、當(dāng)事人選擇的法律、當(dāng)事人選擇的法律在空間點(diǎn)上沒有限制；在空間點(diǎn)上沒有限制；3 3、必須明示做出；必須明示做出；4 4、合同中未選擇的，可以在爭議發(fā)生后或開庭審、合同中未選擇的，可以在爭議發(fā)生后或開庭審理之前選擇；理之前選擇；5 5、中國法律規(guī)定的某些合同必須適用中國法的，中國法律規(guī)定的某些合同必須適用中國法的，排除當(dāng)事人意思自治；排除當(dāng)事人意思自治；6 6、所選擇的法律，必須是現(xiàn)行的實(shí)體法，而不是所選擇的法律，必須是現(xiàn)行的實(shí)體法，而不是沖突法和程序法；沖突法和程序法；7 7、所選法律，、所選法律，不得違背我國的社會(huì)公共利益。不得違背

10、我國的社會(huì)公共利益。1、國際公約；、國際公約；（聯(lián)合國聯(lián)合國1980國際貨物銷售合同公約國際貨物銷售合同公約CISG；1964年關(guān)于國際貨物銷售合同成立年關(guān)于國際貨物銷售合同成立的統(tǒng)一法公約、的統(tǒng)一法公約、1970年關(guān)于旅游年關(guān)于旅游合同國際公約等合同國際公約等）2、國際慣例、國際慣例（主：國際商事合（主：國際商事合同通則同通則PICC）；3、國內(nèi)法、國內(nèi)法（大陸法，英美法，（大陸法，英美法，其他國家法）其他國家法）1994年年5月，月，UNIDROIT（ International Institute for the Unification of Private Law ）理事會(huì)理事會(huì)在羅馬

11、召開的第在羅馬召開的第73屆會(huì)議上，正屆會(huì)議上，正式通過了國際商事合同通則式通過了國際商事合同通則(Principles of International Commercial Contracts,簡稱簡稱PICC)2004年修訂。年修訂。Turkey、Argentina、Portugal、South Africa、America、Italy、Britain、Japan、Holland、Bulgaria保加利亞、保加利亞、Austria、Korea、Hungary匈牙利、匈牙利、Brazil巴西、巴西、Germany、France、Belgium、Australia、 Mexico、India

12、、Finland、Canada、Greece、Switzerland、China。共共25個(gè)國家個(gè)國家 第一章，總則（第一章，總則（1212條）；條）； 第二章，第二章，合同的訂立合同的訂立與代理人的權(quán)限（與代理人的權(quán)限（3232條）；條）； 第三章，第三章，合同的效力合同的效力（2020條）；條）； 第四章，第四章，合同的解釋合同的解釋（8 8條）；條）； 第五章，合同的內(nèi)容（第五章，合同的內(nèi)容（1515條）；條）； ； 第六章，第六章，合同的履行合同的履行：第一節(jié)履行的一般規(guī)定（：第一節(jié)履行的一般規(guī)定（1717條），條），第二節(jié)艱難情形（第二節(jié)艱難情形（3 3條）；條）； 第七章，不履行：

13、第一節(jié)不履行的一般規(guī)定（第七章，不履行：第一節(jié)不履行的一般規(guī)定（7 7條），條），第二節(jié)要求履行的權(quán)利（第二節(jié)要求履行的權(quán)利（5 5條），第三節(jié)條），第三節(jié)合同的終止合同的終止（6 6條），第四節(jié)條），第四節(jié)損害賠償損害賠償（1313條）；條）； 第八章，第八章，抵消抵消（5 5條）；條）； 第九章，第九章，權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、債務(wù)的轉(zhuǎn)移與合同的轉(zhuǎn)讓權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、債務(wù)的轉(zhuǎn)移與合同的轉(zhuǎn)讓，第一，第一節(jié)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（節(jié)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（1515條），第二節(jié)債務(wù)的轉(zhuǎn)移（條），第二節(jié)債務(wù)的轉(zhuǎn)移（8 8條），條），第三節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓（第三節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓（7 7條）；條）； 第十章，第十章，時(shí)效期間時(shí)效期間（1111條）。條）

14、。 一、一、come into existencecome into existence（程（程序）序）要約與承諾要約與承諾（買賣法講）（買賣法講）二、二、go into effectgo into effect（以（以PICCPICC、中國合同法為主，注意中外合中國合同法為主，注意中外合同法的比較）同法的比較） （一）世界（一）世界 1 1、合意、合意( (consensusconsensus要約、承諾要約、承諾) ) 2 2、對(duì)價(jià)、對(duì)價(jià)considerationconsideration或約因或約因causecause、不當(dāng)?shù)美⒉划?dāng)?shù)美鹵njust unjust enrichmenten

15、richment 3 3、符合法律規(guī)定的形式、符合法律規(guī)定的形式formform（大陸：公證、書面；英國：簽字（大陸：公證、書面；英國：簽字蠟封、書面；美國：書面、簡式；蠟封、書面；美國：書面、簡式； PICC and CISG:不要求書不要求書面。面。） 4 4、合法、合法legalitylegality（法律、公共秩序、道德）（法律、公共秩序、道德） 5 5、具有訂約能力具有訂約能力capacity capacity （行為能力、權(quán)利能力）（行為能力、權(quán)利能力） 6 6、合意真實(shí)、合意真實(shí)realityreality（欺詐（欺詐FraudFraud、脅迫、脅迫ThreatThreat、誤解

16、、誤解mistakemistake 、顯失公平顯失公平Gross disparityGross disparity ，第三人，第三人 Third persons,Third persons,不正當(dāng)影不正當(dāng)影響響Undue influenceUndue influence ） 7 7、符合合同中的生效要件。、符合合同中的生效要件。 （a a）無行為能力無行為能力incompetenceincompetence； （ b b ） 無 授 權(quán) ；無 授 權(quán) ； n o n o authorizationauthorization（c c）不道德或非法。不道德或非法。Immorality Immora

17、lity or not legalityor not legality法律規(guī)定；當(dāng)事人約定書面。法律規(guī)定；當(dāng)事人約定書面。法律規(guī)定書面合同：法律規(guī)定書面合同：借款合同，租期借款合同，租期6個(gè)月以上的租賃合同，融資租賃，建個(gè)月以上的租賃合同，融資租賃，建設(shè)工程，技術(shù)開發(fā)，技術(shù)轉(zhuǎn)讓，擔(dān)保設(shè)工程，技術(shù)開發(fā)，技術(shù)轉(zhuǎn)讓，擔(dān)保合同，中外合資經(jīng)營協(xié)議、勞動(dòng)合同合同，中外合資經(jīng)營協(xié)議、勞動(dòng)合同等。等。合同法合同法37條：條：采用書面形式訂立合同，在簽字或采用書面形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人已經(jīng)履行主要義蓋章之前，當(dāng)事人已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。類同德國法。

18、類同德國法。 mistake and misunderstanding 英國：英國： 重大錯(cuò)誤，重大誤解，共同錯(cuò)誤可撤銷合重大錯(cuò)誤，重大誤解，共同錯(cuò)誤可撤銷合同；同；case 一般誤解，單方錯(cuò)誤不發(fā)生影響。一般誤解，單方錯(cuò)誤不發(fā)生影響。 單方錯(cuò)誤可撤銷合同（例外）：對(duì)方知道單方錯(cuò)誤可撤銷合同（例外）：對(duì)方知道錯(cuò)誤；誘使錯(cuò)誤。錯(cuò)誤；誘使錯(cuò)誤。Case Picc,same 注意：發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤，否則：注意：發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤，否則：conscious ignorance,承擔(dān)發(fā)生錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)。承擔(dān)發(fā)生錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)。 法國（主觀、客觀）法國（主觀、客觀） 實(shí)質(zhì)性品質(zhì)錯(cuò)誤可撤銷。實(shí)質(zhì)性品質(zhì)錯(cuò)誤可撤銷。 動(dòng)機(jī)的不相關(guān)性；動(dòng)

19、機(jī)的不相關(guān)性； 注意：讓對(duì)方知道買賣意圖。注意：讓對(duì)方知道買賣意圖。 德國德國（寬松（寬松） 實(shí)質(zhì)性錯(cuò)誤可撤銷；實(shí)質(zhì)性錯(cuò)誤可撤銷； 表達(dá)錯(cuò)誤：表達(dá)錯(cuò)誤；涵義理解錯(cuò)誤?？杀磉_(dá)錯(cuò)誤：表達(dá)錯(cuò)誤；涵義理解錯(cuò)誤?？沙蜂N撤銷 對(duì)不公平結(jié)果的補(bǔ)救對(duì)不公平結(jié)果的補(bǔ)救（給與錯(cuò)誤方太多的撤銷機(jī)會(huì)）：保護(hù)善（給與錯(cuò)誤方太多的撤銷機(jī)會(huì)）：保護(hù)善意人。意人。英國英國：MisrepresentationKinds: fraudulent, negligent, innocent要素：欺詐，行為，因果要素：欺詐，行為，因果注意注意:是否撤銷取決于雙方。是否撤銷取決于雙方。Picc,same法國、德國：法國、德國：要素：故意

20、欺詐，行為，要素：故意欺詐，行為，因果。因果。 英美：英美： 類型：人身強(qiáng)制，暴力威脅，經(jīng)濟(jì)脅類型：人身強(qiáng)制，暴力威脅，經(jīng)濟(jì)脅迫；迫； 動(dòng)機(jī)：惡意動(dòng)機(jī)：惡意 行為：非法行為：非法 因果關(guān)系因果關(guān)系 后果：可撤銷后果：可撤銷 注意：受脅迫方無其他選擇。注意：受脅迫方無其他選擇。 Undue influence 法、德法、德,picc大體相似。大體相似。德國法：德國法：不管合同相對(duì)人是否知情，不管合同相對(duì)人是否知情，受脅迫方均有權(quán)撤銷合同。中國、受脅迫方均有權(quán)撤銷合同。中國、法國、意大利、法國、意大利、Spain同。同。英美法：英美法：第三人脅迫與欺詐，只有第三人脅迫與欺詐，只有合同的相對(duì)人知道時(shí)

21、，受害方才能合同的相對(duì)人知道時(shí)，受害方才能撤銷合同撤銷合同,picc,same1、可、可宣告該合同無效宣告該合同無效：第三人行為歸咎于當(dāng)事人；第三人行為歸咎于當(dāng)事人；當(dāng)事人知道或理應(yīng)知道；當(dāng)事人知道或理應(yīng)知道；當(dāng)事人尚未行事。當(dāng)事人尚未行事。2、不能由合同當(dāng)事人負(fù)責(zé)：、不能由合同當(dāng)事人負(fù)責(zé)： 英國：三個(gè)條件英國：三個(gè)條件 一方處于嚴(yán)重不利地位一方處于嚴(yán)重不利地位 另一方不道德利用另一方不道德利用 不公平不公平 1977年不公平合同法年不公平合同法（the unfair contract terms act 1977） 各國法制各國法制,picc大體一致大體一致1 1、無效合同：、無效合同：違法

22、，惡意串通損害利益，無效免責(zé)違法，惡意串通損害利益，無效免責(zé)條款；條款；2 2、可撤銷、變更合同：、可撤銷、變更合同：合意不真實(shí)，顯失公平等合意不真實(shí)，顯失公平等3 3、效力待定合同：、效力待定合同： 限制民事行為能力人；限制民事行為能力人； 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止；權(quán)終止； 法人、法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限；法人、法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限； 無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)。無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)。1、PICC:未在合理時(shí)間內(nèi)行使（通知）；未在合理時(shí)間內(nèi)行使（通知）；確認(rèn)。確認(rèn)。2、中國：、中國：撤銷權(quán)行使期限：撤銷權(quán)行使期限：1年；年；放

23、棄。放棄。追認(rèn)權(quán)，催告權(quán)。追認(rèn)權(quán)，催告權(quán)。PICC：宣告合同無效宣告合同無效具具有追溯力有追溯力；如雖如雖不能返還不能返還實(shí)物，但對(duì)其所得之物實(shí)物，但對(duì)其所得之物給予給予補(bǔ)償補(bǔ)償；應(yīng)承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任，以使另一方應(yīng)承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任，以使另一方當(dāng)事人當(dāng)事人處于如同其未訂立合同的地位。處于如同其未訂立合同的地位。 1 1，如果合同無效的理由僅影響合同的一部，如果合同無效的理由僅影響合同的一部分條款，則分條款，則此部分無效此部分無效，但如果顯然不合但如果顯然不合理，則應(yīng)認(rèn)定或宣告整個(gè)合同無效。理，則應(yīng)認(rèn)定或宣告整個(gè)合同無效。 2 2，無論是合同的部分無效還是整個(gè)無效，無論是合同的部分無效還是整個(gè)無

24、效，與解決合同爭議有關(guān)的條款，如司法管轄、與解決合同爭議有關(guān)的條款，如司法管轄、仲裁、法律選擇等條款仍然有效。仲裁、法律選擇等條款仍然有效。（一）締約過失責(zé)任（一）締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人于締結(jié)合同過程中具有是指當(dāng)事人于締結(jié)合同過程中具有過錯(cuò)，從而導(dǎo)致合同不成立，被確過錯(cuò)，從而導(dǎo)致合同不成立，被確認(rèn)無效或者被撤銷，使對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)無效或者被撤銷，使對(duì)方當(dāng)事人遭受損害而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。遭受損害而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。 締約過失責(zé)任是以誠實(shí)信用原則為締約過失責(zé)任是以誠實(shí)信用原則為基礎(chǔ)的。基礎(chǔ)的。 、締約方違反前契約義務(wù)、締約方違反前契約義務(wù) 前契約義務(wù)包括協(xié)力、保護(hù)、通知、前契約義務(wù)包括協(xié)力、保護(hù)、

25、通知、保密等義務(wù)。保密等義務(wù)。 2、相對(duì)方有損失，即財(cái)產(chǎn)利益的減少、相對(duì)方有損失，即財(cái)產(chǎn)利益的減少 3、違反前契約義務(wù)與損失之間違反前契約義務(wù)與損失之間存在因存在因果關(guān)系果關(guān)系 4、違反前契約義務(wù)的一方違反前契約義務(wù)的一方主觀上有過主觀上有過錯(cuò)錯(cuò) 過錯(cuò)包括故意和過失。過錯(cuò)包括故意和過失。 民法通則民法通則第第61條第條第1款：即款：即“民事行為民事行為被確認(rèn)為無效或被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取被確認(rèn)為無效或被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯(cuò)得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都有過錯(cuò)

26、的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?合同法合同法第第42條：條：“當(dāng)事人在訂立合同過當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任： （一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； （二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；者提供虛假情況； （三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 1、 主要為信賴?yán)嬷饕獮樾刨嚴(yán)?2、具體涵蓋：、具體涵蓋： （1）訂立合同所支出的費(fèi)

27、用，包括交通費(fèi)、）訂立合同所支出的費(fèi)用，包括交通費(fèi)、通訊費(fèi)、考察費(fèi)、餐飲住宿費(fèi)等；通訊費(fèi)、考察費(fèi)、餐飲住宿費(fèi)等； （2）準(zhǔn)備履行或履行合同所支出的費(fèi)用，）準(zhǔn)備履行或履行合同所支出的費(fèi)用，如倉儲(chǔ)費(fèi)、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)等；如倉儲(chǔ)費(fèi)、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)等； （3）主張合同無效或可撤消時(shí)支出的訴訟）主張合同無效或可撤消時(shí)支出的訴訟費(fèi)用或其他費(fèi)用；費(fèi)用或其他費(fèi)用； （4）上述費(fèi)用的利息損失；）上述費(fèi)用的利息損失； （5）喪失與他人簽約機(jī)會(huì)等情形下產(chǎn)生的）喪失與他人簽約機(jī)會(huì)等情形下產(chǎn)生的間接損失等。（爭議最大）間接損失等。（爭議最大） 1、合同，國際商事合同、合同，國際商事合同2、國際商事合同法律沖突、國際商事合同法

28、律沖突及法律適用及法律適用3、國際商事合同法律淵源、國際商事合同法律淵源4、PICC5、合同的生效要件合同的生效要件應(yīng)用所學(xué)法律知識(shí)思考分應(yīng)用所學(xué)法律知識(shí)思考分析案例析案例案例庫：第三章案例庫：第三章1，2construction Interpretation各國解釋原則；各國解釋原則；PICC解釋原則；解釋原則；對(duì)格式合同、條款的解釋對(duì)格式合同、條款的解釋原則原則大陸法系：意思說大陸法系：意思說will theory英美法系：表示說英美法系：表示說expression or declaration theory中國：意思說為主，表示說為中國：意思說為主，表示說為輔輔1、探究當(dāng)事人的真實(shí)意圖、

29、探究當(dāng)事人的真實(shí)意圖： 共同意圖共同意圖common intention ； according to the meaning that reasonable persons of the same kind as the parties would give to it in the same circumstances。2、考慮相關(guān)情形（客觀因素）、考慮相關(guān)情形（客觀因素）（）當(dāng)事人之間的（）當(dāng)事人之間的初期談判初期談判； （）當(dāng)事人之間已確立的（）當(dāng)事人之間已確立的習(xí)慣做法習(xí)慣做法；（）合同訂立后當(dāng)事人（）合同訂立后當(dāng)事人行為行為 ；（）（）合同的性質(zhì)與目的合同的性質(zhì)與目的；（）在所涉交

30、易中，（）在所涉交易中，通常通常賦予合同賦予合同條款和表述的條款和表述的含義含義；（）（）慣例慣例usages。3、以整體、所有條款解釋、以整體、所有條款解釋。4、對(duì)規(guī)則提議人不利的規(guī)則。、對(duì)規(guī)則提議人不利的規(guī)則。5、文本、語言差異、文本、語言差異：一般以最一般以最初起草文本、語言，或以與國際初起草文本、語言，或以與國際慣例最相符的文本、語言。慣例最相符的文本、語言。Standard terms are contract provisions which were prepared in advance by a party for repeated use, and which are no

31、t negotiated with the other party in the course of concluding the contract. 德國：政府審批、法院監(jiān)督解釋；德國：政府審批、法院監(jiān)督解釋；法國：公平、提請注意；法國：公平、提請注意；英國：公正、注意；英國：公正、注意；美國：注意嚴(yán)格，違反公共政策的美國：注意嚴(yán)格，違反公共政策的無效。無效。中國：公平合法，注意，理解爭議：中國：公平合法，注意，理解爭議：限制理解原則（通常理解）及對(duì)提限制理解原則（通常理解）及對(duì)提議人不利的規(guī)則。議人不利的規(guī)則。格式與非格式之爭：格式與非格式之爭：以非格式為準(zhǔn)以非格式為準(zhǔn)。異議（未合理預(yù)見）

32、條款異議（未合理預(yù)見）條款（Surprising terms）：看對(duì)方是：看對(duì)方是否清楚的接受。否清楚的接受。補(bǔ)充：補(bǔ)充：3、中國、中國（1）以公平原則訂立，）以公平原則訂立，提請對(duì)提請對(duì)方注意方注意免除或限制其責(zé)任條款，免除或限制其責(zé)任條款，并按對(duì)方的要求給予說明。并按對(duì)方的要求給予說明。（2）無效格式條款；無效格式條款；造成對(duì)方人身傷害或因故意造成對(duì)方人身傷害或因故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效；失的免責(zé)條款無效；或提供格式合同方免除其責(zé)或提供格式合同方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)力的條款無效。方主要權(quán)力的條款無效。（

33、3）若理解發(fā)生爭議若理解發(fā)生爭議，按按通常理解通常理解予以解釋，有予以解釋，有兩種以上解釋的，以不利兩種以上解釋的，以不利于提供格式合同方的理解于提供格式合同方的理解進(jìn)行解釋，格式、非格式進(jìn)行解釋，格式、非格式之爭，以非格式。之爭，以非格式。案例庫：案例庫：第三章合同法：第三章合同法：3、4、5、61、保險(xiǎn)書店案（課堂仲裁）；、保險(xiǎn)書店案（課堂仲裁）；2、旅店免責(zé)案；、旅店免責(zé)案；3、保險(xiǎn)：雪崩險(xiǎn)。、保險(xiǎn)：雪崩險(xiǎn)。4、乘車死亡案；、乘車死亡案；5、手機(jī)入網(wǎng)費(fèi)，、手機(jī)入網(wǎng)費(fèi)，消費(fèi)時(shí)限；消費(fèi)時(shí)限；6、流產(chǎn)醫(yī)療案。、流產(chǎn)醫(yī)療案。7、買房定金案。買房定金案。 Performance of Contra

34、ctsCivil law: 合同具有法律效力合同具有法律效力;誠信誠信.Common law: 嚴(yán)格履行嚴(yán)格履行; 提供提供tender.China全面履行全面履行;誠信履行誠信履行1.1.承擔(dān)責(zé)任的原則承擔(dān)責(zé)任的原則Civil law:Civil law: 過失責(zé)任過失責(zé)任liability of fault Common law:Common law: 無過失責(zé)任無過失責(zé)任liability without fault China:China:無過失責(zé)任無過失責(zé)任(a Third (a Third Persons defect)Persons defect)1 1、performancep

35、erformance大陸：重要方法大陸：重要方法英美：衡平法中的例外；英美：衡平法中的例外；CISGCISG：法院無義務(wù)做實(shí)際履行的判：法院無義務(wù)做實(shí)際履行的判決）；決）；2 2、damagesdamages兩大法系主要區(qū)別：過失、無過失兩大法系主要區(qū)別：過失、無過失責(zé)任；精神損失的賠償；責(zé)任；精神損失的賠償； 全賠全賠:Full compensation損失損失+ +利益利益+ +精精神、身體賠償；神、身體賠償； 損害確定損害確定:Certainty of harm ； 可預(yù)見可預(yù)見:Foreseeability of harm ； 證據(jù)證據(jù):Proof of harm in case of

36、 replacement transaction ； Proof of harm by current price ； 歸責(zé)于守約方的損失：歸責(zé)于守約方的損失：Harm due in part to aggrieved party ； 守約方減少損失守約方減少損失:Mitigation of harm by aggrieved party 3 3、terminationtermination 類型：約定、協(xié)商、法定；類型：約定、協(xié)商、法定； 解除條件：解除條件： 英國：英國：違反條件違反條件，違反，違反中間性條款中間性條款嚴(yán)重，嚴(yán)重，重大違約重大違約（美國）（美國） ； 大陸、大陸、 picc

37、picc：不履行；：不履行； CISGCISG：根本違約；：根本違約； 另外：大陸、另外：大陸、 piccpicc 、CISGCISG ：延遲催告；：延遲催告； 解除方式：解除方式：通知解除通知解除 ； 解除合同能否同時(shí)請求損害賠償：大多數(shù)解除合同能否同時(shí)請求損害賠償：大多數(shù)國家，國家，CISG,PICCCISG,PICC：能。特殊：能。特殊：德國德國，只能，只能兩者擇一。兩者擇一。 中國中國合同法合同法9494條，同條，同 CISG CISG （1 1）不可抗力）不可抗力force majeureforce majeure達(dá)到根本違約達(dá)到根本違約（2 2）拒絕履行）拒絕履行reject to

38、 perform reject to perform （3 3）履行遲延經(jīng)催告仍未履行。）履行遲延經(jīng)催告仍未履行。delay delay （4 4）延遲或不完全履行達(dá)到根本違約）延遲或不完全履行達(dá)到根本違約（5 5）法律規(guī)定的其他情形）法律規(guī)定的其他情形othersothers 根本違約根本違約+ +遲延經(jīng)催告遲延經(jīng)催告4 4、先期不履行：、先期不履行：Anticipatory Anticipatory non-performance non-performance ；5 5、罰金，違約金：、罰金，違約金：penaltypenalty兩大法系的主要區(qū)別：兩大法系的主要區(qū)別：大陸（德）、大陸（德

39、）、 piccpicc ：懲罰性；：懲罰性；英美：補(bǔ)償性英美：補(bǔ)償性liquidated liquidated damages damages ；過高或過低的處理過高或過低的處理. .明示預(yù)期根本違約：明示預(yù)期根本違約：可提前解除，可等待違約；可提前解除，可等待違約；注意：證據(jù)，意外風(fēng)險(xiǎn)。注意：證據(jù)，意外風(fēng)險(xiǎn)。 默示預(yù)期根本違約：默示預(yù)期根本違約：合理相信；可要求提合理相信；可要求提供適當(dāng)擔(dān)保；可同時(shí)暫停履行；未在合理供適當(dāng)擔(dān)保；可同時(shí)暫停履行；未在合理時(shí)間內(nèi)提供適當(dāng)擔(dān)保，解除合同；若在合時(shí)間內(nèi)提供適當(dāng)擔(dān)保，解除合同；若在合理時(shí)間內(nèi)提供適當(dāng)擔(dān)保，繼續(xù)履行。理時(shí)間內(nèi)提供適當(dāng)擔(dān)保，繼續(xù)履行。 第六

40、十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)有確切證據(jù)證明證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)； （四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履第六十九條當(dāng)事人依照本

41、法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。合同。 磨坊案清洗機(jī)器案租房開飯店案火雞案倒賣服裝案花籃案買賣黃豆案買賣聚苯乙烯案19711971年美國俄勒岡州最高法院審理：年美國俄勒岡州最高法院審理：哈蒂訴白伊案。該案中原告作為農(nóng)場哈蒂訴白伊案。該案中原告作為農(nóng)場主請被告打水井，約定主請被告打水井，約定19671967年年4

42、4月月1 1日日完工，每延遲一天付完工，每延遲一天付5050美元的損失賠美元的損失賠償，被告超過償，被告超過2121天才完工。天才完工。訴訟中，被告提出證據(jù)證明這口井遲訴訟中，被告提出證據(jù)證明這口井遲至至6 6月才需啟用澆灌。月才需啟用澆灌。法院據(jù)此判決該違約金條款不得強(qiáng)制法院據(jù)此判決該違約金條款不得強(qiáng)制執(zhí)行。在沒有任何損失的情況下，將執(zhí)行。在沒有任何損失的情況下，將約定的違約金調(diào)整為零，不予賠償。約定的違約金調(diào)整為零，不予賠償。過失責(zé)任原則；認(rèn)可延遲違約金的懲罰性；其他一般為補(bǔ)償性違約金。主要是補(bǔ)償性的；有限度地體現(xiàn)懲罰性；認(rèn)可延遲違約金的懲罰性。合同法合同法第第114114條第條第2 2款

43、款 “ “約約定的違約金定的違約金低于低于造成的損失的，造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金約定的違約金過分高于過分高于造成的損造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。” 合同法合同法第一百一十四條第一百一十四條第三款對(duì)此是做了明確規(guī)定第三款對(duì)此是做了明確規(guī)定的：的：“對(duì)當(dāng)事人就遲延履行對(duì)當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)或賠償損失?；蛸r償損失?！?” 各國基本一致

44、：過高，可予以適當(dāng)減少。過分高于：中國最高人民法院解釋高于實(shí)際損失的30%。 中方從美方進(jìn)口機(jī)床，美方延遲交中方從美方進(jìn)口機(jī)床，美方延遲交貨貨1 1個(gè)月，中方早有準(zhǔn)備，未有任個(gè)月，中方早有準(zhǔn)備，未有任何實(shí)際損失。合同中約定了延遲違何實(shí)際損失。合同中約定了延遲違約金。事后，中方索要違約金約金。事后，中方索要違約金1 1萬萬美元，美方以中方未有實(shí)際損失為美元，美方以中方未有實(shí)際損失為由拒付。合同選擇適用由拒付。合同選擇適用PICC.PICC.中方將美方告上法庭索要延遲違約中方將美方告上法庭索要延遲違約金，請裁決。金，請裁決。中東某公司與中國某公司在廣州簽中東某公司與中國某公司在廣州簽訂合同，購買訂

45、合同，購買1 1億條麻袋，簽訂合億條麻袋，簽訂合同后同后1010天在廣州交貨，若未能按期天在廣州交貨，若未能按期交貨，延遲違約金為交貨，延遲違約金為350350萬美元。萬美元。中方未能履約，中東方索要違約金。中方未能履約，中東方索要違約金。若訴至法庭，請判決。若訴至法庭，請判決。（一）英美法系的（一）英美法系的合同落空合同落空；大陸法系的大陸法系的情勢變更情勢變更（二）（二）不可抗力不可抗力force majeureforce majeure（ PICC ,CISG, ChinaPICC ,CISG, China）（三）（三）PICC: hardshipPICC: hardship艱難情形艱難

46、情形， force majeureforce majeure不可抗力。不可抗力。（四）（四）以法律規(guī)定免責(zé)以法律規(guī)定免責(zé)例：中國例：中國水路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施水路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則細(xì)則2121條：條：對(duì)貨物的自然屬性或潛在缺陷，貨對(duì)貨物的自然屬性或潛在缺陷，貨物的自然減量和合理損耗，有生動(dòng)物的自然減量和合理損耗，有生動(dòng)植物的疾病、死亡、枯萎、減重，植物的疾病、死亡、枯萎、減重，以及非責(zé)任性海損事故的貨物損失，以及非責(zé)任性海損事故的貨物損失，承運(yùn)人均不承擔(dān)賠償責(zé)任。承運(yùn)人均不承擔(dān)賠償責(zé)任。簽訂合同簽訂合同不可抗力不可抗力不能預(yù)見、不能避免、不能克服不能預(yù)見、不能避免、不能克服法律后果法律后果延遲

47、履約延遲履約解除合同解除合同注意通知與證明注意通知與證明免責(zé)免責(zé)自然原因自然原因引起的，例如，水災(zāi)、風(fēng)災(zāi)、引起的，例如，水災(zāi)、風(fēng)災(zāi)、旱災(zāi)、大雪與地震等；旱災(zāi)、大雪與地震等；社會(huì)原因社會(huì)原因引起的政府行為及社會(huì)異常事引起的政府行為及社會(huì)異常事件，例如，戰(zhàn)爭、罷工與政府封鎖禁件，例如，戰(zhàn)爭、罷工與政府封鎖禁運(yùn)等。運(yùn)等。各國爭議較大的：政府干預(yù)、不頒發(fā)許各國爭議較大的：政府干預(yù)、不頒發(fā)許可證、罷工、市場行情的劇烈波動(dòng)可證、罷工、市場行情的劇烈波動(dòng), ,以以及政府禁令、禁運(yùn)及政府行為等。及政府禁令、禁運(yùn)及政府行為等。 不包含經(jīng)濟(jì)原因（價(jià)格變動(dòng)，匯率風(fēng)險(xiǎn)不包含經(jīng)濟(jì)原因（價(jià)格變動(dòng)，匯率風(fēng)險(xiǎn)等）。等）。（1

48、 1）金錢債務(wù)的遲延責(zé)任。）金錢債務(wù)的遲延責(zé)任。 （2 2）遲延履行期間發(fā)生的）遲延履行期間發(fā)生的不可抗力。不可抗力。合同法第117條同時(shí)規(guī)定：當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。是為了解決國際商事交是為了解決國際商事交易中，因易中，因經(jīng)濟(jì)環(huán)境異經(jīng)濟(jì)環(huán)境異常變動(dòng)常變動(dòng)所造成合同履所造成合同履行結(jié)果對(duì)一方行結(jié)果對(duì)一方顯失公顯失公平而平而設(shè)計(jì)的法律制度。設(shè)計(jì)的法律制度。簽訂合同簽訂合同艱難情形艱難情形經(jīng)濟(jì)環(huán)境異常變動(dòng)：經(jīng)濟(jì)環(huán)境異常變動(dòng)：不能預(yù)見、不能避免、不能克服、顯失公平、不能預(yù)見、不能避免、不能克服、顯失公平、風(fēng)險(xiǎn)不由處于不利地位的當(dāng)事人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)不由處于不利地位的當(dāng)事人承擔(dān)法律后果法

49、律后果變更合同變更合同解除合同解除合同及時(shí)通知、提供證據(jù)、談判，及時(shí)通知、提供證據(jù)、談判，但無權(quán)暫停履行但無權(quán)暫停履行免責(zé)免責(zé)合同中應(yīng)寫明艱難情形條款合同中應(yīng)寫明艱難情形條款19841984年洛杉磯奧運(yùn)會(huì)電視轉(zhuǎn)年洛杉磯奧運(yùn)會(huì)電視轉(zhuǎn)播權(quán)合同播權(quán)合同. .前蘇聯(lián)、東歐國家拒絕參加前蘇聯(lián)、東歐國家拒絕參加奧運(yùn)會(huì)。奧運(yùn)會(huì)。日本、美國電視臺(tái)的不同做日本、美國電視臺(tái)的不同做法。法。儀器儀表案案例庫：第四章7、8某年某年9 9月，某儀表廠與某煤氣公司簽訂月，某儀表廠與某煤氣公司簽訂“煤氣表散件供應(yīng)合同煤氣表散件供應(yīng)合同” ” 8000080000套套, ,履履行期限行期限2 2年年。后原材料價(jià)格上漲，生產(chǎn)。

50、后原材料價(jià)格上漲，生產(chǎn)煤氣表散件的主要原材料鋁錠的價(jià)格，煤氣表散件的主要原材料鋁錠的價(jià)格，由簽訂合同時(shí)國家定價(jià)為每噸由簽訂合同時(shí)國家定價(jià)為每噸44004400元，元，上調(diào)到每噸上調(diào)到每噸1100011000元元，鋁外殼的售價(jià)由，鋁外殼的售價(jià)由每套每套23.08523.085元上調(diào)到元上調(diào)到4141元元 ，8 8萬套預(yù)萬套預(yù)計(jì)損失計(jì)損失140140余萬元余萬元將會(huì)導(dǎo)致儀表廠破產(chǎn)。將會(huì)導(dǎo)致儀表廠破產(chǎn)。為此，儀表廠多次與煤氣公為此，儀表廠多次與煤氣公司協(xié)商，請求變更合同中的司協(xié)商，請求變更合同中的價(jià)格條款，但雙方協(xié)商未果。價(jià)格條款，但雙方協(xié)商未果。儀表廠遂于次年儀表廠遂于次年9 9月份起停止月份起停

51、止向煤氣公司供應(yīng)煤氣表散件。向煤氣公司供應(yīng)煤氣表散件。后來雙方多次協(xié)商價(jià)格，但后來雙方多次協(xié)商價(jià)格，但未果。未果。 煤氣公司于再一年的煤氣公司于再一年的5 5月月1919日向天日向天津市中級(jí)人民法院提起訴訟稱：儀津市中級(jí)人民法院提起訴訟稱：儀表廠以散件提價(jià)為由要求就更合同，表廠以散件提價(jià)為由要求就更合同，在雙方未協(xié)商一致的情況下，拒不在雙方未協(xié)商一致的情況下，拒不履行合同義務(wù)履行合同義務(wù)，屬嚴(yán)重違約，應(yīng)支，屬嚴(yán)重違約，應(yīng)支付不能交貨的違約金付不能交貨的違約金10314001031400元，元，支付逾期交貨的違約金支付逾期交貨的違約金257850257850元。元。1.1.合同是否合法、有效？合

52、同是否合法、有效？2.2.是否適用艱難情形？是否適用艱難情形？Why?Why?3.3.法院應(yīng)如何判決？（儀表法院應(yīng)如何判決？（儀表廠是否有過錯(cuò)？艱難情形的廠是否有過錯(cuò)？艱難情形的程序）程序） 煤氣公司與儀表廠簽訂的煤氣公司與儀表廠簽訂的煤氣散件供應(yīng)煤氣散件供應(yīng)合同合同是是合法有效合法有效的。的。 但由于在履行合同的過程中出現(xiàn)了當(dāng)事人但由于在履行合同的過程中出現(xiàn)了當(dāng)事人雙方（特別是被告）雙方（特別是被告）不能預(yù)見、無法防止不能預(yù)見、無法防止的客觀情況的客觀情況（原材料價(jià)格大幅上漲），（原材料價(jià)格大幅上漲），致致使合同成立時(shí)的基礎(chǔ)或環(huán)境變更使合同成立時(shí)的基礎(chǔ)或環(huán)境變更，如果仍，如果仍按原合同的規(guī)定

53、履行，被告將受到重大經(jīng)按原合同的規(guī)定履行，被告將受到重大經(jīng)濟(jì)損失，其結(jié)果必然濟(jì)損失，其結(jié)果必然顯失公平顯失公平，因而應(yīng)當(dāng)，因而應(yīng)當(dāng)允許處于不利地位的被告變更或解除合同允許處于不利地位的被告變更或解除合同以維持交易的公平以維持交易的公平。但被告在合同成立生效后，未征得原但被告在合同成立生效后，未征得原告同意即擅自停止履行合同，其行為告同意即擅自停止履行合同，其行為已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約的民事責(zé)任。已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約的民事責(zé)任。故判決：故判決： 1 1、原被告簽訂的、原被告簽訂的煤氣散件供應(yīng)合同煤氣散件供應(yīng)合同及其補(bǔ)充協(xié)議自本判決生效之日起即及其補(bǔ)充協(xié)議自本判決生效之日起即行解除；行解除； 2

54、 2、被告檢測儀表廠賠償原告煤氣公司、被告檢測儀表廠賠償原告煤氣公司違約金違約金257850257850元。元。1 1、違約救濟(jì)、違約救濟(jì)實(shí)際履行；損害賠償；解除合同；實(shí)際履行；損害賠償；解除合同；預(yù)期違約救濟(jì)；禁令；違約金。預(yù)期違約救濟(jì)；禁令；違約金。2 2、合同的履行及免責(zé)：、合同的履行及免責(zé)：免責(zé)類型（約定、協(xié)商、法定）及免責(zé)類型（約定、協(xié)商、法定）及適用條件；適用條件；不可抗力，艱難情形行使條件及異不可抗力，艱難情形行使條件及異同。同。CHAPTER 9 ASSIGNMENT OF RIGHTS, TRANSFER OF OBLIGATIONS,ASSIGNMENT OF CONTRA

55、CTS 一、一、 ASSIGNMENT OF RIGHTS 條件：條件：Notice to the obligor 二、二、TRANSFER OF OBLIGATIONS 條件：條件： Advance consent of obligee. 三、三、 ASSIGNMENT OF CONTRACTS rights and obligations； 條件：條件： Advance consent of the other party. 中國同，某些國家：簽書面合同，公證。中國同，某些國家：簽書面合同，公證。Discharge， termination，expiration（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定（一）

56、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行履行；（二）合同被（二）合同被解除解除；（三）債務(wù)相互（三）債務(wù)相互抵銷抵銷；（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存提存；（五）債權(quán)人（五）債權(quán)人免除免除債務(wù)；債務(wù)；（六）債權(quán)債務(wù)（六）債權(quán)債務(wù)同歸同歸于一人；于一人；（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的止的其他其他情形。情形。 ( (一一) )清償清償paymentpayment，performanceperformance； 1 1、清償；、清償； 2 2、清償涉及第三人：無過失責(zé)任原則清償涉及第三人：無過失責(zé)任原則 3 3、代位清償：代位權(quán)、代位清償：代位權(quán) 4 4、代物清償：

57、爭得同意、代物清償：爭得同意 5 5、指定清償、指定清償( (二二) )合同的更新；合同的更新；innovationinnovation（三）自愿免除；（三）自愿免除；releaserelease（四）抵銷（四）抵銷set offset off 通知抵銷（法定抵銷）：同類質(zhì)通知抵銷（法定抵銷）：同類質(zhì), , 均均到期到期; ; 協(xié)商抵銷：協(xié)商抵銷： 中國合同法第一百條當(dāng)中國合同法第一百條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。銷。 破產(chǎn)時(shí)，可采用抵銷；訴訟時(shí)效已過。破產(chǎn)時(shí)，可采用抵銷；訴訟時(shí)效已過。

58、“債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷。銷。”根據(jù)這一規(guī)定，債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對(duì)破產(chǎn)人負(fù)根據(jù)這一規(guī)定，債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對(duì)破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)的，無論是否已到清償期限，無論債務(wù)標(biāo)的、給有債務(wù)的，無論是否已到清償期限，無論債務(wù)標(biāo)的、給付種類是否相同，均可在破產(chǎn)清算前相互抵銷，這就是付種類是否相同，均可在破產(chǎn)清算前相互抵銷，這就是破產(chǎn)抵銷權(quán)。破產(chǎn)抵銷權(quán)。 但是，有下列情形之一的，不得抵銷：但是，有下列情形之一的，不得抵銷： （1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的。對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的。 （

59、2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)破產(chǎn)申請的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù) 的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。 （3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡冢﹤鶆?wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人債務(wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人 取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取年前所發(fā)

60、生的原因而取 得債權(quán)的除外。得債權(quán)的除外。 （五）混同：（五）混同：債權(quán)和債務(wù)同歸于債權(quán)和債務(wù)同歸于一人，以不涉及第三人利益為條一人，以不涉及第三人利益為條件件 ；merge merge （六）解除（六）解除terminateterminate（七）提存：（七）提存：deposit/escrowdeposit/escrow 條件條件:債權(quán)人受領(lǐng)遲延或不能確定誰是債權(quán)債權(quán)人受領(lǐng)遲延或不能確定誰是債權(quán)人或債權(quán)人下落不明。人或債權(quán)人下落不明。（八）訴訟時(shí)效已過（八）訴訟時(shí)效已過expiration of the limitation period( (一一) )合同因雙方當(dāng)事人的協(xié)議而消滅合同因雙方

61、當(dāng)事人的協(xié)議而消滅1 1以新的合同以新的合同代替代替原合同原合同2 2合同合同更新更新3 3、根據(jù)合同自身規(guī)定的條件、根據(jù)合同自身規(guī)定的條件解除解除合同合同4 4棄權(quán)棄權(quán)( (二二) )合同因合同因履行履行而消滅而消滅( (三三) )合同因合同因違約違約而消滅而消滅( (四四) )依法依法使合同歸于消滅使合同歸于消滅1 1合并；合并；2 2破產(chǎn)；破產(chǎn)；3 3擅自修改書面合同擅自修改書面合同 第七十三條因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)第七十三條因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)

62、以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 合同法解釋（一）合同法解釋（一）第十一條債權(quán)人依照合第十一條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：合下列條件：（一）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合（一）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法；法；（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害；權(quán)人造成損害；（三）債

63、務(wù)人的債權(quán)已到期；（三）債務(wù)人的債權(quán)已到期；（四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的（四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。債權(quán)。 清償?shù)殖涫侵競鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人負(fù)清償?shù)殖涫侵競鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)宗同種類債務(wù)，而債務(wù)人的擔(dān)數(shù)宗同種類債務(wù)，而債務(wù)人的履行不足清償全部債務(wù)時(shí)，確定履行不足清償全部債務(wù)時(shí)，確定該履行抵充其中某宗或某幾宗債該履行抵充其中某宗或某幾宗債務(wù)。務(wù)。 1 1、指明或合理時(shí)間內(nèi)聲、指明或合理時(shí)間內(nèi)聲明（指定抵充）明（指定抵充）順序：首先償付費(fèi)用，其順序：首先償付費(fèi)用，其次為應(yīng)付利息，最后為本次為應(yīng)付利息，最后為本金。金。（a a）到期之債務(wù)，或者首先到期之債）到期之債務(wù)，或者首

64、先到期之債務(wù)；務(wù)；（b b）債權(quán)人享有最少擔(dān)保之債務(wù)；）債權(quán)人享有最少擔(dān)保之債務(wù)；（c c）對(duì)債務(wù)人屬于負(fù)擔(dān)最重的債務(wù)；）對(duì)債務(wù)人屬于負(fù)擔(dān)最重的債務(wù)；（d d）最先發(fā)生之債務(wù)。）最先發(fā)生之債務(wù)。若以上標(biāo)準(zhǔn)均不能適用，付款則按比若以上標(biāo)準(zhǔn)均不能適用，付款則按比例指定償還各項(xiàng)債務(wù)。例指定償還各項(xiàng)債務(wù)。首先首先到期到期債務(wù)債務(wù)最少最少擔(dān)保擔(dān)保債務(wù)債務(wù)債務(wù)人債務(wù)人負(fù)擔(dān)負(fù)擔(dān)最重最重債務(wù)債務(wù)最先最先發(fā)生發(fā)生債務(wù)債務(wù)按按比例比例償還償還債務(wù)債務(wù)指明指明或合或合理時(shí)理時(shí)間內(nèi)間內(nèi)聲明聲明借款月分別為借款月分別為4 4、5 5、6 6、7 7月；月；金額分別為：金額分別為：5 5萬，萬，1010萬，萬，1515萬

65、，萬，1010萬；萬；到期日分別為，到期日分別為，7 7月月1 1日，日， 7 7月月1 1日，日，8 8月月1 1日，日， 8 8月月1 1日；日；擔(dān)保不同，分別為無，無，無，樓房擔(dān)保不同，分別為無，無，無，樓房擔(dān)保；擔(dān)保；利率不同，分別為利率不同，分別為6%6%，8%8%， 10%10%，9%9%；部分還款：部分還款： 7 7月月1 1日：日：1212萬；萬； 8 8月月1 1日：日：1919萬。萬。 甲在一個(gè)非洲國家的不同地點(diǎn)進(jìn)行工程建甲在一個(gè)非洲國家的不同地點(diǎn)進(jìn)行工程建筑，甲通過筑，甲通過5 5個(gè)獨(dú)立但卻連續(xù)的合同向乙購個(gè)獨(dú)立但卻連續(xù)的合同向乙購買不同數(shù)量的水泥，所有水泥要在同一天買不

66、同數(shù)量的水泥，所有水泥要在同一天以同一條船裝載運(yùn)至安特衛(wèi)普交付。這以同一條船裝載運(yùn)至安特衛(wèi)普交付。這5 5個(gè)個(gè)合同很相似，但是第合同很相似，但是第3 3個(gè)合同和第個(gè)合同和第5 5個(gè)合同個(gè)合同中都規(guī)定了如果延遲交付需付非常高的損中都規(guī)定了如果延遲交付需付非常高的損害賠償金。由于某些困難，乙只能交付原害賠償金。由于某些困難，乙只能交付原定貨物的一部分。定貨物的一部分。 問：若發(fā)生爭議，應(yīng)認(rèn)定清償?shù)氖悄男┖蠁枺喝舭l(fā)生爭議，應(yīng)認(rèn)定清償?shù)氖悄男┖贤?。同。借款還款案存款案 中國中國合同法合同法9494條，同條，同 CISG CISG （1 1）不可抗力）不可抗力force majeureforce majeure達(dá)到根本違約達(dá)到根本違約（2 2）拒絕履行）拒絕履行reject to perform reject to perform （3 3）履行遲延經(jīng)催告仍未履行。）履行遲延經(jīng)催告仍未履行。delay delay （4 4）延遲或不完全履行達(dá)到根本違約）延遲或不完全履行達(dá)到根本違約（5 5）法律規(guī)定的其他情形）法律規(guī)定的其他情形othersothers 根本違約根本違約+ +遲延經(jīng)催告遲延經(jīng)催告