山東省經(jīng)濟管理干部學院.ppt

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1、山東省經(jīng)濟管理干部學院,經(jīng) 濟 法,第一篇 基礎(chǔ)篇,第一章 法學基礎(chǔ)知識 第二章 經(jīng)濟法基礎(chǔ)知識,第一章 法的基礎(chǔ)知識,學習目標 主要內(nèi)容 本章小結(jié) 思考與練習,學習目標,、了解法的基礎(chǔ)知識，包括法的概念、形式與效力、法律關(guān)系、法律責任等。 、理解并掌握民事主體的具體形式及其法律行為。 、熟悉代理制度和訴訟時效的相關(guān)內(nèi)容。 、形成依法治國的法律意識，為以后各章的學習打下良好的前提和基礎(chǔ)。,主要內(nèi)容 第一節(jié) 法的基本理論 第二節(jié) 民事主體 第三節(jié) 民事法律行為 第四節(jié) 代理 第五節(jié) 訴訟時效,第一節(jié) 法的基本理論,一、法的含義 法是指在一定的物質(zhì)生活條件決定下，由國家專門機關(guān)創(chuàng)制的、以權(quán)利

2、義務為調(diào)整機制并通過國家強制力保證實施的具有普遍效力和嚴格程序的行為規(guī)范體系。它是意志和規(guī)律的結(jié)合，是階級統(tǒng)治和社會管理的手段，是通過利益調(diào)整從而實現(xiàn)社會正義的工具。,二、法的淵源,正式淵源： 1、憲法 2、法律 3、行政法規(guī) 4、行政規(guī)章 5、地方性法規(guī) 6、特別行政區(qū)法律 7、國際條約、國際慣例,非正式淵源 1、政策 2、判例 3、習慣：“走婚”習俗 ,三、法的效力： （一）法的效力層級 （二）法的效力范圍 1、法的空間效力：地域 2、法的時間效力：溯及力 3、法對人的效力 （1）對中國公民的效力 ：賴昌星遠華走私案 （2）對外國人和無國籍人的效力,四、法律關(guān)系：是指在法律規(guī)范調(diào)

3、整人們行為和社會關(guān)系的過程中所形成的權(quán)利和義務關(guān)系。 1、主體：法律關(guān)系參加者 自然人 法人 國家 非法人團體 2、客體：法律關(guān)系主體針對的對象 物 行為 智力成果：知識產(chǎn)權(quán) 人身利益 3、內(nèi)容 ：權(quán)利和義務,五、權(quán)利和義務,權(quán)利：指國家通過法律規(guī)定對法律關(guān)系主體可以自主決定作出某種行為的許可和保障手段。 義務：指國家通過法律規(guī)定，對法律關(guān)系主體行為的一種約束手段，是法律規(guī)定人們應當作出和不得作出某種行為的界限。,密切聯(lián)系 不可分割 沒有無義務的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務。 馬克思,六、法律責任是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應承受的某種不

4、利的法律后果。 （否定性、不利性后果） 種類： 1、過錯責任 2、無過錯責任（嚴格責任） 3、公平責任,第二節(jié) 民事主體 一、自然人 是指基于自然規(guī)律出生而取得民事主體資格的人。 1、自然人的民事權(quán)利能力 2、自然人的民事行為能力 3、自然人的民事責任能力 4、監(jiān)護,自然人的民事權(quán)利能力是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。 “公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務?！? 民法通則第9條 “公民的民事權(quán)利能力一律平等?！? 民法通則第10條,自然人的民事行為能力是指自然人以自己的行為進行民事活動，取得民事權(quán)利和承擔民

5、事義務的資格。 1、完全民事行為能力 2、限制民事行為能力 3、無民事行為能力,有民事權(quán)利能力，不一定有民事行為能力；有民事行為能力，一定具有民事權(quán)利能力。,二、法人 “法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織?！? 民法通則第36條 1、法人是一種社會組織。 2、法人擁有獨立的財產(chǎn)。 3、法人能獨立承擔民事責任。 4、法人能夠以自己的名義參加民事活動。,法人的成立 1、法人成立的實質(zhì)要件 （1）依法成立 （2）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費 （3）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所 （4）能夠獨立承擔民事責任 2、法人成立的形式要件,法人的終止，是指法人喪失民事主

6、體資格，導致其權(quán)利能力和行為能力的喪失，又稱為法人的消滅。 1、被撤銷 法人從事法律禁止的活動，如非法經(jīng)營、租借或轉(zhuǎn)讓法人執(zhí)照等，情節(jié)嚴重的，將被吊銷執(zhí)照，強行解散。 2、自行解散 3、破產(chǎn) 4、其他原因 主要有國家經(jīng)濟政策調(diào)整、發(fā)生戰(zhàn)爭等等。,第三節(jié) 民事法律行為,一、民事法律行為 是民事主體設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的合法行為。 1、單方法律行為、雙方法律行為和多方法律行為 2、有償法律行為和無償法律行為 3、諾成性法律行為和實踐性法律行為 4、要式法律行為和非要式法律行為,二、民事法律行為的有效 一般生效要件： 1、當事人具有相應的民事行為能力 2、當事人的意思表示真實 3、不違反

7、法律或社會公德,三、無效民事行為是指欠缺法律行為根本生效要件，自始、確定和當然不發(fā)生行為人意思之預期效力的民事行為。 1、無民事行為能力實施的或限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為； 2、一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的行為； 3、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的行為； 4、以合法方式掩蓋非法目的的行為； 5、違反法律或者社會公共利益的行為。,四、可撤銷民事行為是指因行為有法定的重大瑕疵而須以要求變更或撤銷的民事行為。 1、重大誤解，這是指因認識錯誤實施的行為。重大誤解，在主觀上屬于過失。 2、顯失公平，是指民事行為效果明顯違背公平原則

8、的行為。 3、乘人之危，一方當事人乘對方處于危難之際，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。 、欺詐、脅迫,五、效力待定民事行為是指民事活動的效力有待于第三人意思表示，在第三人意思表示前，效力處于不確定狀態(tài)的民事行為。 1、無權(quán)處分行為 2、欠缺代理權(quán)的代理行為。 3、債務承擔，又稱債務轉(zhuǎn)移 4、限制行為能力人待追認的行為,第四節(jié) 代理,一、代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人進行民事法律行為，其行為后果由被代理人直接承擔的一種民事法律制度。 代理法律關(guān)系主體包括代理人、被代理人與第三人。,代理的特征 1、代理人在代理權(quán)

9、限范圍內(nèi)實施代理行為。 2、代理人以被代理人的名義進行代理行為。 3、代理人在進行代理行為時，須為獨立的意思表示。 4、代理行為的法律后果歸屬于被代理人。,二、代理的適用范圍 （一）可以適用代理的行為 1、法律行為： 最為普遍 2、申請行為：如向國家專利局申請授予專利許可 3、申報行為：如向稅務局申報納稅 4、訴訟行為： （二）不可以適用代理的行為 1、具有嚴格人身性質(zhì)的意思表示：如訂立遺囑、收養(yǎng)子女等。 2、具有嚴格人身性質(zhì)的債務：如預約演出、約稿等 3、被代理人無權(quán)進行的行為。,三、代理的種類 （一）委托代理、法定代理、指定代理 （二）一般代理、特別代理 （三）本代理、復代理 （四）

10、單獨代理、共同代理,四、代理權(quán)行使的限制 1、禁止自己代理 2、禁止雙方代理，除非事先得到過雙方當事人的同意活事后得到了追認。 3、禁止代理人有懈怠行為或欺詐行為。,第五節(jié) 訴訟時效,一、概念 時效，是指一定的事實狀態(tài)持續(xù)地達到一定期間而發(fā)生一定效果的法律 訴訟時效，也稱消滅時效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請求人民法院依法保護其民事權(quán)利的法律制度。,一、普通訴訟時效： 2年 二、特別訴訟時效： 1年、3年等 三、最長訴訟時效： 20年,訴訟時效的分類,1年期的特別訴訟時效,（1）身體受到傷害要求賠償?shù)模?（2）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的； （3）延付或拒付租金的； （4）寄存

11、財物被丟失或損毀的。,訴訟時效的起算 指確定訴訟時效期間開始的時間點，即從什么時間開始計算訴訟時效。 按照民法通則第137條的規(guī)定，訴訟時效期間從知道或應當知道其權(quán)利被侵害之日起計算，也就是說，從法律上此時起權(quán)利人可以開始請求人民法院保護其民事權(quán)利，至于權(quán)利人在事實上能否請求人民法院保護其權(quán)利，并不影響訴訟時效的開始。,訴訟時效的中止 是指在訴訟時效期間內(nèi)的最后6個月內(nèi)，因發(fā)生一定的法定事由使權(quán)利人不能行使請求權(quán)，而暫時停止計算訴訟時效期間，待這些法定事由消除后，繼續(xù)進行訴訟時效期間的計算。 ***法定事由有二：一是不可抗力，二是其他障礙。,訴訟時效的中斷 是指訴訟時效進行期間，

12、因發(fā)生一定的法定事由，使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效中斷事由消除后，訴訟時效重新計算。 ***法定事由有以下三個： （1）提起訴訟； （2）當事人一方主張權(quán)利； （3）義務人同意履行義務。,訴訟時效中止和中斷的區(qū)別 （1）中止的法定事由出自當事人的主觀意志所不能解決的事實；中斷的法定事由為當事人的主觀意志所能左右的事實。 （2）中止只能發(fā)生在時效期間最后個月內(nèi)，中斷可以發(fā)生在時效期間內(nèi)的任何時間。 （3）中止的法律效果為不將中止事由發(fā)生的時間計入時效期間；中斷的法律效果為中斷事由發(fā)生后，已經(jīng)經(jīng)過的時效期間全部作廢，重新開始計算。,本章小結(jié),法的基礎(chǔ)知識,法的基本理論,經(jīng)濟法律關(guān)系,法的概

13、念、淵源、效力,法律關(guān)系和責任,權(quán)利和義務,自然人,法人,概念、特點、分類,,,,,,,,,,,,,有效、無效、可撤銷、效力待定,民事法律行為,概念和種類,時效的起算、中止、中斷和延長,訴訟時效,,,,,,,,,,,思考與練習,1、法的概念和特征如何表述？ 2、權(quán)利和義務的關(guān)系是怎樣的？ 3、法律責任的構(gòu)成要件有哪些？ 4、自然人的民事行為能力如何劃分？ 5、效力待定的民事法律行為有哪幾類？ 6、什么是代理？它有哪些特點？ 7、訴訟時效的中止和中斷有哪些不同點？,第二章 經(jīng)濟法基礎(chǔ)知識,學習目標 主要內(nèi)容 本章小結(jié) 思考與練習,學習目標,、了解經(jīng)濟法的產(chǎn)生與發(fā)展、經(jīng)濟法的特點、基本原則 、理解

14、并掌握經(jīng)濟法的概念和調(diào)整對象 、經(jīng)濟法律關(guān)系的概念和構(gòu)成要素 、經(jīng)濟法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止,主要內(nèi)容 第一節(jié) 經(jīng)濟法概述 第二節(jié) 經(jīng)濟法律關(guān)系,第一節(jié) 經(jīng)濟法概述,一、經(jīng)濟法的產(chǎn)生與發(fā)展 經(jīng)濟法作為一個獨立的法律部門，是適應社會生產(chǎn)力發(fā)展的客觀要求，順應生產(chǎn)關(guān)系的變化而產(chǎn)生和發(fā)展起來的。,(一)經(jīng)濟法產(chǎn)生的社會根源 1、市場缺陷的存在 2、現(xiàn)代國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)職能的發(fā)達 （二）經(jīng)濟法產(chǎn)生的理論基礎(chǔ) （三）經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展,當前，世界上占主導性的觀點認為，現(xiàn)代經(jīng)濟法是以競爭政策法為核心，國家干預和調(diào)節(jié)社會經(jīng)濟生活，以維護公正和自由的競爭秩序的法律規(guī)范.,二、經(jīng)濟法的概念和調(diào)整對象

15、 經(jīng)濟法是調(diào)整國家在協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 1.經(jīng)濟法是有特定調(diào)整對象的法律規(guī)范的總稱。 2.經(jīng)濟法調(diào)整的經(jīng)濟關(guān)系是在本國經(jīng)濟運行中發(fā)生的。 3.經(jīng)濟法調(diào)整的經(jīng)濟關(guān)系是因國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行而發(fā)生的。 4.“國家協(xié)調(diào)”是指國家運用法律的、經(jīng)濟的、行政的手段，使經(jīng)濟運行符合客規(guī)律的要求，推動國民經(jīng)濟的發(fā)展。,經(jīng)濟法的調(diào)整對象： 國家在協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系 企業(yè)組織管理關(guān)系 市場管理關(guān)系 宏觀調(diào)控關(guān)系 社會保障關(guān)系,三、經(jīng)濟法的特征,1. 國家干預性 2. 經(jīng)濟性 3. 綜合性,四 經(jīng)濟法的基本原則 1. 社會本位原則

16、 2. 社會效益優(yōu)于經(jīng)濟效益的原則 3. 注重公平兼顧效率的原則,第二節(jié) 經(jīng)濟法律關(guān)系,一、經(jīng)濟法律關(guān)系的概念 經(jīng)濟法律關(guān)系，是指在國家協(xié)調(diào)干預社會經(jīng)濟活動過程中所形成的，由經(jīng)濟法加以確認的經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務關(guān)系。,二、經(jīng)濟法律關(guān)系的構(gòu)成要素,我,（一）經(jīng)濟法律關(guān)系主體 經(jīng)濟法律關(guān)系的主體，也稱經(jīng)濟法主體，是指能夠以自己的名義參加經(jīng)濟法律關(guān)系，享有經(jīng)濟權(quán)利，承擔經(jīng)濟義務的當事人。,經(jīng)濟法律主體,國家機關(guān),社會組織,企業(yè)的內(nèi)部組 織和有關(guān)人員,農(nóng)村承包經(jīng)營戶 個體工商戶、公民,,,,,（二）經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容 經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容，是指經(jīng)濟法主體享有的經(jīng)濟權(quán)利和承擔的經(jīng)濟義務。 經(jīng)濟

17、權(quán)利是指經(jīng)濟法主體依法具有的自己為或不為一定行為和要求他人為或不為一定行為的資格。,經(jīng)濟權(quán)利主要有：,所有權(quán),法人財產(chǎn)權(quán),經(jīng)營管理權(quán),經(jīng)濟職權(quán),債權(quán),知識產(chǎn)權(quán),經(jīng)濟權(quán)利,,,,,,,,,,,,經(jīng)濟義務是指經(jīng)濟法主體依法必須作出某種行為或不作出某種行為以滿足權(quán)利主體的權(quán)利得以實現(xiàn)的責任。 經(jīng)濟權(quán)利與經(jīng)濟義務的關(guān)系 經(jīng)濟權(quán)利與經(jīng)濟義務相互依存，沒有 經(jīng)濟權(quán)利就不會有經(jīng)濟義務。,（三）經(jīng)濟法律關(guān)系的客體 經(jīng)濟法律關(guān)系的客體是指經(jīng)濟法律關(guān)系主體權(quán)利和義務所指向的對象。 經(jīng)濟法律關(guān)系客體種類： （1）物。 （2）行為 （3）智力成果,三、經(jīng)濟法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止,經(jīng)濟法律關(guān)系的產(chǎn)生，是指在經(jīng)

18、濟法主體之間形成某種經(jīng)濟權(quán)利與經(jīng)濟義務關(guān)系 經(jīng)濟法律關(guān)系的變更，是指在原有的經(jīng)濟法律關(guān)系中，主體、客體或者內(nèi)容發(fā)生改變； 經(jīng)濟法律關(guān)系的終止，是指經(jīng)濟法主體之間的經(jīng)濟權(quán)利與經(jīng)濟義務關(guān)系的消滅。,經(jīng)濟法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止的條件： 1、 經(jīng)濟法律規(guī)范的頒布和實施 2、 法律事實的存在,法律事實，是指能夠引起經(jīng)濟法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與終止的客觀情況。 根據(jù)與經(jīng)濟法主體的意志是否有關(guān)，可以將法律事實可以分為行為與事件兩類。,行為是指能夠引起經(jīng)濟法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和終止的經(jīng)濟法主體有意識的活動。 可分為合法行為和違法行為兩類。 事件是指能夠引起經(jīng)濟法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和終止，但不以經(jīng)濟法主體

19、意志為轉(zhuǎn)移的客觀事實。 事件包括自然現(xiàn)象和社會現(xiàn)象。,本章小結(jié),經(jīng)濟法基礎(chǔ)知識,經(jīng)濟法概述,經(jīng)濟法律關(guān)系,經(jīng)濟法概念和調(diào)整對象,經(jīng)濟法的特征,經(jīng)濟法的原則,經(jīng)濟法律關(guān)系的概念,經(jīng)濟法律關(guān)系的構(gòu)成要素,經(jīng)濟法律關(guān)系的確立、變更和終止,,,,,,,,,,,,,思考與練習,、經(jīng)濟法的概念和調(diào)整對象是什么？ 、如何理解經(jīng)濟法的基本原則？ 、簡述經(jīng)濟法法律關(guān)系的概念和構(gòu)成要素 、什么是經(jīng)濟權(quán)利、經(jīng)濟義務？如何理解二者的關(guān)系？,第二編 企業(yè)法篇,第三章 企業(yè)法 第四章 公司法 第五章 企業(yè)破產(chǎn)法,第三章 企業(yè)法 學習目標 主要內(nèi)容 本章小結(jié)思考與練習,學習目標 1.了解企業(yè)的概念和分類、企業(yè)登記管理的主要

20、規(guī)定。 2.理解并掌握個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)的概念與特征。 3.理解并掌握個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)設(shè)立的條件、企業(yè)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)事務管理、解散與清算的法律規(guī)定。 4.理解并掌握外商投資企業(yè)的設(shè)立、組織形式、出資方式以及經(jīng)營管理的主要法律規(guī)定。,主要內(nèi)容,第一節(jié) 企業(yè)法概述 第二節(jié) 個人獨資企業(yè)法 第三節(jié) 合伙企業(yè)法 第四節(jié) 外商投資企業(yè)法,第一節(jié) 企業(yè)法概述,一、企業(yè)與企業(yè)法 企業(yè)是依法設(shè)立的，從事經(jīng)營性活動并具有獨立或者相對獨立的法律地位的經(jīng)濟組織。 按照企業(yè)投資人的出資方式和責任形式不同：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司； 按照企業(yè)法律地位不

21、同：法人企業(yè)、非法人企業(yè)； 按照企業(yè)所有制不同：全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)和混合所有制企業(yè)； 按照投資主體的國籍不同：內(nèi)資企業(yè)、外商投資企業(yè),二、企業(yè)登記管理 企業(yè)登記管理是國家依照法律對企業(yè)及其有關(guān)事項進行審核登記，把企業(yè)登記和對企業(yè)的行政監(jiān)督結(jié)合起來的一種工商管理制度。 企業(yè)登記主管機關(guān)： 國家工商行政管理總局和地方各級工商行政管理局 企業(yè)登記包括設(shè)立登記、變更登記、注銷登記,企業(yè)名稱登記管理規(guī)定 企業(yè)名稱的構(gòu)成： 行政區(qū)劃字號或者商號行業(yè)或者經(jīng)營特點組織形式 例如 山東裕泰建設(shè)工程有限公司 組織形式 行政區(qū)劃 字號或者商號 行業(yè)或者經(jīng)營特點 我

22、國法律規(guī)定了企業(yè)名稱預先核準制，即在企業(yè)申請設(shè)立登記之前，預先申請企業(yè)名稱登記注冊。,,,,,企業(yè)的變更登記 企業(yè)合并、分立增設(shè)或者撤銷分支機構(gòu)；變更企業(yè)名稱、住所、企業(yè)經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、經(jīng)營期限、企業(yè)組織形式、企業(yè)法定代表人、股東、發(fā)起人、注冊資金等，須向原登記機關(guān)辦理變更登記。 企業(yè)的注銷登記 企業(yè)終止應當進行清算，在清算結(jié)束后，向原企業(yè)登記機關(guān)辦理注銷登記。,第二節(jié) 個人獨資企業(yè)法,一、個人獨資企業(yè)的概念和特征 個人獨資企業(yè)是指由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。,個人獨資企業(yè)的特征 1、企業(yè)的投資人為一個自

23、然人； 2、企業(yè)的財產(chǎn)為投資人個人所有； 3、投資人以其個人全部財產(chǎn)對企業(yè)的債務承擔無限責任。 4、企業(yè)的機構(gòu)設(shè)置簡單，經(jīng)營管理方式靈活。,二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立 設(shè)立條件: 1.投資人為一個自然人；2.有合法的企業(yè)名稱；3.有投資人申報的出資；4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；5.有必要的從業(yè)人員。,個人獨資企業(yè)設(shè)立的程序,審查 登記,提交申請,登記機關(guān),,其他委托代理人,投資人,,,三、個人獨資企業(yè)的事務管理 投資人應當與受委托人或者被聘用人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍，受托人或者被聘用人員應當履行誠信、勤勉義務，按照與投資人訂

24、立的合同負責企業(yè)的事務。,投資人自行管理,投資人委托或者聘用他人管理,,,,,,,管理方式,,四、個人獨資企業(yè)的權(quán)利和義務,五、個人獨資企業(yè)的變更、解散和清算 個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變 更的，應當在做出變更決定之日起的15日內(nèi) 依法向登記機關(guān)申請辦理變更登記。 個人獨資企業(yè)的清算方式有二： 1.投資人自行清算 2.債權(quán)人申請人民法院指定清算人清算,個人獨資企業(yè)解散財產(chǎn)清償順序： 當企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。,,,所欠職工工資和社會保險費用,所欠稅款,其他債務,個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間

25、的債務仍應承擔償還責任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。,第三節(jié) 合伙企業(yè)法,一、合伙企業(yè)的概念和組織形式 合伙企業(yè)是指由自然人、法人或者其他組織訂立合伙協(xié)議，共同出資，合伙經(jīng)營，共享收，共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任或者有限責任的營利性組織。,合伙企業(yè)的法律特征： 1.有兩個以上的合伙人，合伙人可以是自然人、法人或者其他組織； 2.合伙人共同出資，合伙經(jīng)營，共享受益，共擔風險，構(gòu)成融出資、受益、風險為一體的利益共同體； 3.合伙人訂立書面合伙協(xié)議； 4.普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。（案例1）,

26、合伙企業(yè)的組織形式,,普通合伙企業(yè),,有限合伙企業(yè),,合伙企業(yè),,,1普通合伙企業(yè) 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，每個合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。法律對普通合伙人承擔責任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。 特殊的普通合伙企業(yè)是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構(gòu)性質(zhì)的合伙企業(yè)。特殊的普通合伙企業(yè)屬于普通合伙企業(yè)的一種類型，只是對普通合伙人的責任、風險作了更為靈活的規(guī)定。,2有限合伙企業(yè) 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。,二、普通合伙企業(yè)的法律規(guī)定 （一）

27、普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件 1有2個以上合伙人，并且都是依法承擔無限責任者 2有書面合伙協(xié)議 3有合伙人認繳或者實際繳付的出資 4有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所 5法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件,（二）合伙企業(yè)財產(chǎn)的享有、轉(zhuǎn)讓和出質(zhì) 合伙企業(yè)財產(chǎn)的范圍 :,合伙人的出資,以合伙企業(yè)名義取得的收益,依法取得的其他財產(chǎn),合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì) 具有共有財產(chǎn)的性質(zhì)，即由全體合伙人 共同所有。 合伙人轉(zhuǎn)讓出資份額受到嚴格限制 合伙人以其在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。,（三）合伙事務執(zhí)行 1、合伙企業(yè)事務的執(zhí)行方式 由全體合伙人共同執(zhí)行； 由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名

28、或者數(shù)名合伙人執(zhí)行。 2、不執(zhí)行事務合伙人的監(jiān)督權(quán) 監(jiān)督權(quán) 提出異議權(quán) 撤銷委托權(quán) 企業(yè)重大事項決定權(quán),（四）合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔 （1）按合伙協(xié)議的約定辦理。 即如果合伙人在合伙協(xié)議中約定了利潤分配或者虧損分擔比例的，則從其約定。 （2）合伙人協(xié)商決定。在合伙協(xié)議對利潤分配或者虧損分擔未約定或者約定不明確的情況下，由合伙人協(xié)商決定；,（3）按照合伙人實繳出資比例分配、分擔。在合伙協(xié)議對利潤分配或者虧損分擔未約定或者約定不明確的情況下，合伙人又協(xié)商不成時，按照合伙人實繳出資比例分配、分擔。 （4）由合伙人平均分配、分擔。在上述（3）情況下，無法確定出資比例的，則由合伙人平均分配利潤、

29、平均分擔虧損。 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。,（五）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人對外代表企業(yè)。 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。 （案例2） 合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過法律規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。,（六）入伙 退伙 入伙是指新的合伙人加入合伙企業(yè)的行為。 合伙企業(yè)法規(guī)定，入伙應經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。,退伙是指在合伙企業(yè)

30、存續(xù)期間，合伙人提前終止其在合伙企業(yè)權(quán)利義務的行為。 退伙分三種情形： （1）自愿退伙。 （2）當然退伙。 （3）除名退伙。,（七）特殊普通合伙企業(yè) 特殊的普通合伙企業(yè)是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構(gòu)性質(zhì)的合伙企業(yè)。 特殊的普通合伙企業(yè)的責任形式有： 1有限責任與無限連帶責任相結(jié)合 2無限連帶責任 3有過錯合伙人的賠償責任,三、有限合伙企業(yè)的法律規(guī)定,（一）有限合伙企業(yè)的設(shè)立條件 （1）有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人。 （2）有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。,（3）合伙

31、協(xié)議除符合合伙企業(yè)法第18條的規(guī)定外，還應當載明普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序；執(zhí)行事務合伙人權(quán)限與違約處理辦法；執(zhí)行事務合伙人的除名條件和更換程序；有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責任；有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序等事項 。 （4）有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但不得以勞務出資。,（二）有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行,有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。 有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易、可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競

32、爭的業(yè)務，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。,（三）有限合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)、轉(zhuǎn)讓和清償 有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前30日通知其他合伙人。,有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。 人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。,四、合伙企業(yè)解散和

33、清算 清算人由全體合伙人擔任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔任清算人。 自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。 清算結(jié)束，清算人應當編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內(nèi)向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，申請辦理合伙企業(yè)注銷登記。,合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔無限連帶責任。 合伙企業(yè)不能清算到期債務的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。 合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對

34、合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任。,思考： 個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)的主要區(qū)別有哪些？ 案例討論,第四節(jié) 外商投資企業(yè)法,外商投資企業(yè)是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的、由中國投資者與外國投資者共同投資，或者由外國投資者單獨投資的企業(yè)。,外商投資企業(yè)的特征： 1、外商投資企業(yè)是外國投資者參與或單獨投資設(shè)立的企業(yè)。外國投資者包括外國企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人。 2、外商投資企業(yè)是依照我國法律，在我國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。 3、外商投資企業(yè)是以外國投資者直接投資方式設(shè)立的企業(yè)。 外商投資企業(yè)包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)三種形式。,一、中外合資經(jīng)營企業(yè)法,（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和

35、特征 中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指由外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人與中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織依照中國法律的規(guī)定，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、共負盈虧、共擔風險的企業(yè)。,中外合營經(jīng)營企業(yè)具有如下特征： 1中外合資經(jīng)營企業(yè)的中外合營者雙方，共同投資組成一個獨立的經(jīng)濟實體，企業(yè)依法取得中國法人資格。 2中外合資經(jīng)營企業(yè)是股權(quán)式的合營企業(yè)，中外合營者以參股方式出資，以貨幣計算各自的股權(quán)。中外合營者認繳合營企業(yè)注冊資本，按出資比例分享利潤，分擔風險及虧損。 3中外合營者共同參加經(jīng)營管理，建立企業(yè)統(tǒng)一的決策管理機構(gòu)。,（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立 設(shè)立的程序 中外合資經(jīng)

36、營企業(yè)的設(shè)立需經(jīng)過三個階段：,（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式、注冊資本與合營各方的出資方式,1、合營企業(yè)的組織形式 合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司 2、合營企業(yè)的注冊資本 在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者 的投資比例一般不低于25。,、合營各方的出資方式 合營企業(yè)各方可以用貨幣出資；也可以用實物出資，即用建筑物、廠房、機器設(shè)備或其他物料作價出資；還可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。 外國合營者作為投資的技術(shù)和設(shè)備，必須確實是適合我國需要的先進技術(shù)和設(shè)備。,（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu),（五）合營企業(yè)的財務會計制度與利潤分配,合營企業(yè)會計采用國際通用的權(quán)責發(fā)生制和借貸

37、記賬法記賬。 企業(yè)稅后利潤的分配見圖表：,（六）中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算,1、合營企業(yè)的合營期限 2、合營企業(yè)的解散 3、合營企業(yè)的清算,二、中外合作經(jīng)營企業(yè)法,（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征 中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人同中國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織，依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資，按合作企業(yè)合同約定投資或者合作條件、收益或者產(chǎn)品分配、風險和虧損的分擔的企業(yè)。,中外合作經(jīng)營企業(yè)具有以下特征： 1、中外合作經(jīng)營企業(yè)是契約式合營企業(yè)。 2、中外合作經(jīng)營企業(yè)的出資方式較為靈活。 3、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和管理機構(gòu)多樣化。 4、中外合作經(jīng)營企

38、業(yè)的法人資格有可選擇性。,（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與管理形式 中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式： 1法人型合作企業(yè) 2.非法人型合伙企業(yè),董事會制,聯(lián)合管理制,委托管理制,中外合作經(jīng)營企業(yè)的管理形式,,,,,,,（三）中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資方式,中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者的投資或提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。 在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。 不具有法人資格的合作企業(yè)，應當向工商行政管理機關(guān)登記合作方的投資或所提供的合作條件。,（四）中外合作經(jīng)營企業(yè)收益分配和投資回收,中外合作者可

39、以采用分配利潤、分配產(chǎn)品或合作各方共同商定的其他方式分配收益。,中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者可以申請按照下列方式先行回收其投資： （1）在按照投資或提供合作條件進行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例； （2）經(jīng)財政稅務機關(guān)批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資； （3）經(jīng)財政稅務機關(guān)和審查批準機關(guān)批準的其他回收投資方式。,（五）中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立、期限和終止,申請設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)，應當將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報送國家商務部或國務院授權(quán)的部門和地方人民政府審

40、查批準。 中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中注明。 合作企業(yè)期限滿或提前終止時，應依照法定程序?qū)Y產(chǎn)及債權(quán)、債務進行清算。中外合作者應依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財產(chǎn)的歸屬。 案例討論,四 外資企業(yè)法,（一)外資企業(yè)的概念和特征 外資企業(yè)，是指依照中國有關(guān)法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，但不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。,外資企業(yè)具有以下特征： 1、外資企業(yè)是依照中國有關(guān)法律規(guī)定設(shè)立的企業(yè)。 2、外資企業(yè)的全部資本由外國企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人投資。 3、外資企業(yè)是獨立的經(jīng)濟實體，即是獨立核算，自負盈虧，獨立

41、承擔法律責任的經(jīng)濟組織。 4、外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定，依法取得中國法人資格。,（二）外資企業(yè)的組織形式、注冊資本和出資方式,外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司；經(jīng)批準，也可以為其他責任形式。 外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應，注冊資本與投資總額的比例應當符合中國有關(guān)規(guī)定。外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊資本。 外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準，也可以用其中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。,（三）外資企業(yè)的經(jīng)營管理,外資企業(yè)應依照中國法律、法規(guī)和財政機關(guān)的規(guī)定，建立財務會計制度，其年度

42、會計報表和清算會計報表，應依照中國財政、稅務機關(guān)的規(guī)定編制，并應聘請中國的注冊會計師進行驗證和出具報告，報送財政、稅務機關(guān)，并報審批機關(guān)和工商行政管理機關(guān)備案。 外資企業(yè)在中國境內(nèi)雇用職工應依照中國法律簽訂勞動合同。外資企業(yè)的職工有權(quán)依法建立工會組織，開展工會活動，維護職工的合法權(quán)益。,三種外商投資企業(yè)的比較,知識網(wǎng)絡圖,企業(yè)法概述,企業(yè)的概念和分類,企業(yè)登記管理,個人獨資企業(yè)的概念和特征,個人獨資企業(yè)的設(shè)立,個人獨資企業(yè)事務管理、權(quán)利義務,合伙企業(yè)的概念和組織形式、特征,普通合伙企業(yè)的法律規(guī)定,有限合伙企業(yè)的法律規(guī)定,合伙企業(yè)的解散和清算,中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律規(guī)定,中外合作經(jīng)營企業(yè)的法律

43、規(guī)定,外資企業(yè)的法律規(guī)定,個人獨資企業(yè)法,合伙企業(yè)法,外商獨資企業(yè)法,企業(yè)法律制度,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,思考與練習,1、簡述我國企業(yè)登記管理的主要規(guī)定。 2、個人獨資企業(yè)的概念和特點是什么？ 3、設(shè)立個人獨資企業(yè)應具備什么條件？ 4、普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)的主要區(qū)別有哪些？ 5、簡述特殊普通合伙企業(yè)的責任承擔的主要特點。 6、普通合伙企業(yè)的利潤分配和虧損承擔的原則是什么？ 7、試比較中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的異同。,第四章 公司法,學習目標 主要內(nèi)容 知識網(wǎng)絡圖 思考與練習,學習目標 掌握公司的概念、特征和分類；掌握公司的設(shè)立條件和設(shè)立

44、程序、設(shè)立方式；掌握股票的概念、特征和股票發(fā)行的程序；掌握上市公司的概念和股份有限公司上市的條件、程序及暫停、終止上市的法定情形；掌握公司債券的概念和發(fā)行公司債券的主體、條件、程序；掌握有限責任公司和股份有限公司的區(qū)別。熟悉公司法的概念和作用；熟悉公司的基本制度如公司資本制度、公司設(shè)立制度、公司利潤分配制度等；熟悉公司組織機構(gòu)的設(shè)置及其議事規(guī)則。,主要內(nèi)容,第一節(jié) 公司法概述 第二節(jié) 有限責任公司 第三節(jié) 股份有限公司,課程導入,公司是國際社會普遍的企業(yè)形式，公司法也是世界各國管理、規(guī)范公司的通行法律制度。本章從我國現(xiàn)行立法出發(fā)，主要闡述關(guān)于有限責任公司和股份有限公司的法律規(guī)定。,第一節(jié) 公司

45、法概述,一、公司的概念： 指依法設(shè)立，以營利為目的、股東以其出資額為限對公司負責，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔責任的具有法人資格的經(jīng)濟組織。 二、公司的沿革 由合伙-----無限公司------- 兩合公司------股份有限公司 -----股份兩合公司----有限公司,三、特征 1、營利性 2、社團性,四、公司的分類,依據(jù)股東責任,依據(jù)管轄系統(tǒng),無限公司,股份兩合公司,有限公司,兩合公司,股份公司,總公司,分公司,,,,,,,,,,,依據(jù)公司的控制關(guān)系,依據(jù)公司的國籍,依據(jù)轉(zhuǎn)讓方式,封閉性公司,開放性公司,外國公司,本國公司,孫公司,子公司,母公司,,,,,,,,,,,,,按公司資本構(gòu)成來源屬性

46、,依據(jù)信用標準,人合兼資合公司,資合公司,人合 公司,國有公司,私營公司,合營公司,,,,,,,,,五、公司法 （一）概念：公司法是有關(guān)公司的組織與行為的法律規(guī)范的總稱。 （二）淵源 1、制定獨立的公司法典 。如英國、中國 2、在民法典中做出規(guī)定。如瑞士、意大利 3、在商法典中做出系統(tǒng)性規(guī)定。法、德、日 4、地方性公司立法。美國,（三）、公司法的特征 1、公司法是一種商業(yè)組織法. 2、公司法是一種商業(yè)行為法，規(guī)范公司的商業(yè)行為和商業(yè)活動. 3、公司法的主體內(nèi)容由成文法構(gòu)成. 4、公司法的規(guī)范主要是強制性規(guī)范，公司的設(shè)立人和公司都必須遵守.,（四）、各國公司立法 1、各國的立法概 2、我國公司立

47、法 93年12月29 日通過、94年7月1日實施的中華人民共和國公司法99年12月25日修訂，現(xiàn)行公司法是2005年10月27日通過，2006年1月1日開始施行,第二節(jié) 有限責任公司,一、有限責任公司概念和特征 指依照法律規(guī)定由50個以下的股東所組成，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司. 最早的立法為1892年德國有限責任公司法,二、有限責任公司的優(yōu)勢 1、規(guī)模較小，資金需求量小. 2、股東人數(shù)少，易于管理. 3、股東承擔有限責任，風險較小. 4、設(shè)立程序簡單 ，一般不需要審批. 5、不必公開財務狀況和經(jīng)營狀況，保密性較好.,三、特征 1、股東人

48、數(shù)上限 50人 2、不能公開募集股份，發(fā)行股票 3、股東出資轉(zhuǎn)讓嚴格 4、封閉性 5、資本要求低 6、設(shè)立程序簡單 7、組織設(shè)置靈活 8、股東承擔有限責任 9、法定最低資本額的限制,四、公司設(shè)立 是指為創(chuàng)建公司而依法定程序進行的一系列法律行為的總稱。嚴格準則主義與核準主義相結(jié)合 （一）、設(shè)立條件 1、股東人數(shù)符合規(guī)定 自然人有完全行為能力，法律上不受限制。不屬于公務人員，法人不包括政府機關(guān)2、股東出資達到法定資本最低限額3萬元，一人公司10萬元 3、股東共同制定公司章程(絕對、相對 、任意) 4、有公司名稱(意義，構(gòu)成) 5、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和生產(chǎn)經(jīng)營條件,（二）公司設(shè)立的程序 1、股

49、東履行出資義務 2、辦理審批手續(xù) 特定行業(yè)的公司由特定的政府機關(guān)審批并進行業(yè)務監(jiān)督管理 公司的業(yè)務范圍中涉及的相關(guān)事宜應經(jīng)特定機關(guān)的審查批準 3、辦理注冊登記手續(xù) 全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請,（三）、設(shè)立費用和責任 1、設(shè)立費用 由股東分攤或列入公司成本開支 2、設(shè)立責任是指股東因設(shè)立行為對各債權(quán)人、公司、其他股東的民事責任 股東因不按規(guī)定認繳出資的承擔違約責任 股東出資的實物價值顯著低于章程中價值，則負補足責任，公司成立時的其他股東承擔連帶責任。即股東的出資填補責任 3、公司不能設(shè)立時，對設(shè)立時的債務為全體股東的共同債務，全體債務人承擔連帶清償責任。,五

50、、股東會 （一）股東 1、股東的出資 2、股東的權(quán)利叫股權(quán)，股權(quán)分為自益權(quán)和共益權(quán) 3、股東的義務主要是出資義務、出資填補義務和不得抽回出資的義務,（二）股東會 1、公司的最高權(quán)力機構(gòu)，由全體股東組成，決定公司的一切重大事務。 2、股東會的職權(quán) 3、股東會議事和表決程序 首次股東會由出資最多的股東召集和主持，以后會議由董事會召集，董事長主持 臨時股東會的召集和主持 股東會表決程序一般事項過半數(shù)，重大事項2/3以上多數(shù)通過 股東會按出資比例行使表決權(quán),（三）董事會 1、公司的常設(shè)管理機構(gòu)，由股東會產(chǎn)生，對股東會負責，為公司的執(zhí)行機構(gòu) 董事，公司業(yè)務的決策人和執(zhí)行人 董事的任職資格 董事任期，由章

51、程規(guī)定，每屆不超過三年，可連選連任 董事的職權(quán)和義務 忠誠、競業(yè)禁止、自己交易之禁止義務,2、董事會的組成 由全體董事組成的集體決策機構(gòu)，其成員3---13人 3、董事會的召集程序和議事規(guī)則 4、董事會職權(quán) （四）監(jiān)事會 由股東會選舉產(chǎn)生，監(jiān)督機構(gòu)組成不少于3人，任期3年,六、股權(quán)轉(zhuǎn)讓 （一）股權(quán) 股權(quán)是股東基于對公司的投資而享有的利益分配權(quán)、參與決策權(quán)和管理權(quán) （二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特征 1、以協(xié)議方式進行 2、不改變公司的獨立人格 3、須取得相關(guān)利益者許可 4、須辦理登記、公示手續(xù),（三）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓 股權(quán)在股東之間的轉(zhuǎn)讓 1、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不會因新人的加入而挑戰(zhàn)股東之間的信任關(guān)系，但卻會引起公司股

52、東原有股權(quán)格局的變動。作為資合性很強的企業(yè)組織，股東之間的股權(quán)比例是決定股東們在公司中的利益格局的根本性因素 2、國外對公司股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓制度的規(guī)制 3、我國內(nèi)部轉(zhuǎn)讓制度評價,（四）外部轉(zhuǎn)讓 1、概述 外部轉(zhuǎn)讓：股東將其股權(quán)向股東以外的人轉(zhuǎn)讓的行為 （1）轉(zhuǎn)讓同意制度 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，應征得其他股東的同意，宗旨是為了維護股東之間的信任基礎(chǔ) 2、強制放行制度 該制度表達了法律對轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東在轉(zhuǎn)讓行為遭到股東否決時所能獲取的利益關(guān)懷和平和保護。 指定受讓制度; 強制收購制度; 公司回購制度.,七、國有獨資公司 （一）概念：指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資

53、產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。 （二)特征 1、財產(chǎn)所有權(quán)屬于國家 2、國家授權(quán)的投資機構(gòu)或部門單獨投資設(shè)立 3、屬于有限公司，不同于一般的國企 4、不同于一人公司 5、在適用范圍上各領(lǐng)域都可以設(shè)立,八、一人有限責任公司 （一）概念：指一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司 （二）一人公司立法 許多國家通過立法承認一人公司的存在，立法情況分幾個方面： 1、不承認，如低于法定人數(shù)應解散或一定期限內(nèi)不改變則轉(zhuǎn)為無限責任 2、股東一人時公司存在，股東承擔無限責任 3、公司存在，股東責任有限，但利害關(guān)系人一定期限內(nèi)可提出解散公司的請求 4、股份為一人擁有，不要求股東承擔無

54、限責任 5、法律直接允許設(shè)立一人公司,第三節(jié) 股份有限公司,一、股份有限公司的概念 指由一定人數(shù)以上的股東所組成，全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。,二、特征 1、具有法人資格的商事組織 2、典型的資合公司 3、發(fā)起人人數(shù)上為2---200人，半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所，股東人數(shù)沒有上限 4、資本劃分為等額股份 5、在設(shè)立和運行中可以公開發(fā)行股票籌集資本 6、股東承擔有限責任 7、設(shè)立程序復雜 8、股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓靈活,三、公司設(shè)立 包括公司設(shè)立行為和公司成立的事實 （一）設(shè)立條件 1、發(fā)起人符合法定人數(shù)2----200 2、

55、發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額500萬 3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定 4、發(fā)起人制定公司章程，采用募集設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過.我國目前不能采取募集方式設(shè)立 5、有公司名稱、建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu) 6、有公司住所,（二）、設(shè)立方式 1、發(fā)起設(shè)立：發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司. 注冊資本為全體發(fā)起人認購的股本總額。首次不低于20%，其余2年內(nèi)，投資公司5年內(nèi)，繳足前不得向他人募集. 2、募集設(shè)立：發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司. 注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額發(fā)起人認購不少于35%. 我國

56、暫停募集設(shè)立.,（三）發(fā)起人 1、概念：為設(shè)立公司而依照法定條件和程序進行籌辦事務并享有法定權(quán)利和承擔法定義務的人，包括企業(yè)法人和個人 2、2---200人，過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所。自然人應具有完全行為能力，不具有公務員身份。法人為非國家機關(guān)法人。,3、發(fā)起人的權(quán)利義務 權(quán)利有簽署發(fā)起協(xié)議、首先認購股份、制定公司章程、為設(shè)立活動領(lǐng)受報酬 義務與責任： 努力籌辦公司成立事務 按照章程規(guī)定認購股份繳納股款 出資填補義務 公司不成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務負連帶責任，對認股人已繳納的股款負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任 公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受損害的，對公司承

57、擔賠償責任。,（四）設(shè)立程序 1、以發(fā)起方式設(shè)立 適格的發(fā)起人共同簽署發(fā)起協(xié)議 向工商局申請名稱預先核準 制定公司章程 認購股份，繳納出資 選舉董事會、監(jiān)事會 董事會申請登記,2、募集方式設(shè)立的程序 經(jīng)證監(jiān)會批準向社會公開募集股份向證監(jiān)會申請核準 召開創(chuàng)立大會 股款繳足30日內(nèi)召開創(chuàng)立大會，未召開的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人償還 申請登記 公告,五、資本 （一）概念：股東在公司成立時按照章程規(guī)定認繳的出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額。 （二）特征 1、資本是由章程確定的 2、資本劃分為等額股份 3、資本是股東對公司的永久性投資形成的 4、資本是實現(xiàn)債權(quán)人利

58、益的法律保障 5、資本符合法定最低標準要求 6、資本外延比資產(chǎn)小,（三）資本的增加和減少 1、增加資本：公司為了擴大營業(yè)、兼并其他企業(yè)、提高公司的競爭實力，依法定程序籌措新的入股資金的行為 法律后果上是公司注冊資本的擴大，而并非注冊資本的填充 方式分為增加股份數(shù)額和增加單位股份的金額,2、減少資本 公司存續(xù)期間依法定程序降低資本總額的行為 原因 程序 （1）股東會決議、 （2）通知公告?zhèn)鶛?quán)人、 （3）回購股票或降低股票價格、 （4）登記,六、股份 1、概念：股份是以股票為表現(xiàn)形式劃分為相等的金額，體現(xiàn)股東權(quán)利和義務，并組成公司資本的基本分解單位 2、法律性質(zhì) 公司資本的分解單位，本身是公司的資

59、本，是概括資本的一部分，并非特定財產(chǎn)的權(quán)利形式，只能是公司資本價值的表現(xiàn)形式和權(quán)利形式。體現(xiàn)了股東在公司中的權(quán)利和義務。,3、特征 股份公司的股份每一股份額均等，所包含的權(quán)利義務也同等 便于融資、便于分配股利、便于登記帳簿、便于股東自由轉(zhuǎn)讓 股份公司的股份以股票為表現(xiàn)形式，股票是股東享有權(quán)利的依據(jù)和憑證 股份公司的股份可以自由轉(zhuǎn)讓,4、股份的分類 （1）依據(jù)股份享有的權(quán)利 普通股 優(yōu)先股 （2）是否記載姓名 記名股 無記名股 （3）是否記載票面金額 面額股 無面額股 （4）依據(jù)發(fā)行對象分為A股、B股 、H股、 N股、S股,5、股票 （1）概念：股份公司簽發(fā)

60、的證明股東所持股份的憑證，是表示股東地位和股東權(quán)利的可流通的有價證券 （2）特征 股東對公司投資的權(quán)利憑證 股東行使股東權(quán)的證書 股票的意義和價值依賴于股份 股票是要式權(quán)利憑證 股票可以自由流通,四、股份發(fā)行 股份公司設(shè)立時或存續(xù)期間為募集或擴大公司資本分配或出售公司股份的行為 1、設(shè)立發(fā)行 公司在設(shè)立過程中作為公司設(shè)立中的機關(guān)代表公司發(fā)行股份、籌集資本的行為 公司成立后才可以向股東交付股票。公司登記成立前不得交付 2、新股發(fā)行 公司在存續(xù)期間為充實和擴大資本而進行的股份的發(fā)售行為,五、股份的轉(zhuǎn)讓 股份所有人依一定的程序?qū)⒐煞萦袃數(shù)剞D(zhuǎn)讓給受讓人，受讓人自取得股份時起成為公司股東的行為。 1、依

61、法在證交所或國務院規(guī)定的其他方式進行 2、記名股票以背書方式或其他法律規(guī)定的方式轉(zhuǎn)讓 3、無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力,4、發(fā)起人自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，董事、監(jiān)事、高級管理人員任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股份 5、公司除為了減少公司注冊資本、與持有本公司股票的其他公司合并、將股份獎勵給本公司職工以及股東對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議外，不得收購本公司股票,七、公司組織機構(gòu)的基本構(gòu)成 外部監(jiān)控模式與內(nèi)部監(jiān)控模式

62、 四類機關(guān): 權(quán)力機關(guān) 決策機關(guān) 監(jiān)督機關(guān) 執(zhí)行機關(guān),,股東會,董事會,,,監(jiān)事會,,經(jīng)理,（一）股東會 1、性質(zhì) 公司最高權(quán)力機關(guān)，意思機關(guān)，法定機關(guān)但非常設(shè)機關(guān) 2、種類 定期年會和臨時股東大會 3、職權(quán) 4、召集 董事會、監(jiān)事會 、持股10%以上的股東,五、議事規(guī)則 1、每一股份一個表決權(quán) 2、股東會決議經(jīng)出席會議股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過，股東會做出修改公司章程、增減注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議須2/3通過 3、股東會選舉董事、監(jiān)事時實行累積投票制，即每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用,（

63、二）董事會 1、概念：依法由股東會選舉產(chǎn)生的董事組成，代表公司行使經(jīng)營決策權(quán)的公司常設(shè)機關(guān)，公司的法定機關(guān)，在公司中處于核心地位，表達公司的意志 。特征如下 （1）由股東會選舉產(chǎn)生 （2）公司的常設(shè)機關(guān) （3）公司對外代表機關(guān) （4）公司的經(jīng)營決策機關(guān) （5）人數(shù)為單數(shù)，實行一人一票制,2、性質(zhì) 由股東大會選舉產(chǎn)生，是公司的常設(shè)管理機構(gòu)，董事會依公司章程管理公司，519人 3、職權(quán) 4、董事 董事會的成員，做出公司業(yè)務決策和行使管理權(quán)的人 （1）內(nèi)部（執(zhí)行）董事：同時擔任公司其他職務或直接對公司的運營負有管理職責的董事 （2）外部（非執(zhí)行）董事：在擔任董事職務的公司不再同時擔任公司內(nèi)其他職

64、務的董事,5、董事長的職權(quán) 6、董事會會議 （1）種類分為普通會議（每年兩次）和臨時會議 （2）召集 （3）決議 本人出席或書面委托他人代為出席 過半數(shù)出席，表決時過半數(shù) 董事在會議記錄上簽名,（三）經(jīng)理 1、概念 董事會聘任的、負責組織公司日常經(jīng)營管理活動的公司常設(shè)業(yè)務執(zhí)行機關(guān) 2、任職資格 3、職權(quán) 由董事會產(chǎn)生，對董事會負責,（四）監(jiān)事會 1、地位 依法由公司股東大會選舉產(chǎn)生，對董事和經(jīng)理的經(jīng)營管理行為及公司財務進行監(jiān)督的常設(shè)機構(gòu) 2、特征 （1）依法產(chǎn)生的監(jiān)事組成 （2）對公司事務進行監(jiān)督的專門機構(gòu) （3）行使職權(quán)的獨立性 （4）監(jiān)事個人與監(jiān)事會并行行使監(jiān)督職權(quán) 3、職權(quán)與

65、議事規(guī)則,知識網(wǎng)絡圖,思考題 1、試述有限責任公司與股份有限公司的區(qū)別。 2、試分析一人公司的利弊。 3、試述資本三原則在我國公司法中的體現(xiàn)及立法上的不足。 4、試述股份有限公司組織機構(gòu)。,第五章 企業(yè)破產(chǎn)法,學習目標 主要內(nèi)容 知識網(wǎng)絡圖 思考與練習,學習目標： 重點破產(chǎn)界限與破產(chǎn)程序。 主要內(nèi)容： 破產(chǎn)申請的提出和受理、債權(quán)人會議、和解和整頓、破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)清算、破產(chǎn)財產(chǎn)、破產(chǎn)債權(quán)等。,一、破產(chǎn)法概述 （一）破產(chǎn)與破產(chǎn)法的概念 1、破產(chǎn)的概念 破產(chǎn)是指對喪失清償能力的債務人，在法院的審理與監(jiān)督之下，強制清算其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。破產(chǎn)一般是指破產(chǎn)清算程序，但

66、在談及破產(chǎn)法律制度時，通常是從廣義上理解，不儀包括破產(chǎn)清算制度，而且包括以挽救債務人、避免破產(chǎn)為目的的和解、重整等法律制度。,2、破產(chǎn)法的概念 破產(chǎn)法是規(guī)定在債務人喪失清償能力時，法院強制對其全部財產(chǎn)進行精算分配，公平清償給債權(quán)人，或通過債務人與債權(quán)人會議達成的和解協(xié)議清償債務，或進行企業(yè)重整，避免債務人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。,（二）破產(chǎn)法的立法宗旨 新破產(chǎn)法第一條規(guī)定，“為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權(quán)債務，保護債權(quán)人和債務人的臺法權(quán)益，維護社會主義市場經(jīng)擠秩序，制定本法”。,（三）破產(chǎn)法的適用范圍 新破產(chǎn)法第二條規(guī)定，其主體適用范圍：所有的企業(yè)法人，與舊破產(chǎn)法體系下的整體適用范圍相同。 同時，該法第一百三十五條規(guī)定：“其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序”， 此外，新破產(chǎn)法還規(guī)定有若干主體適用法律的特殊情況。該法第一百三十五條第二款規(guī)定：“金融機構(gòu)實施破產(chǎn)的，國務院可以依據(jù)本法和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實施辦法?！?二、破產(chǎn)申請與受理 （一）破產(chǎn)原因 根據(jù)新破產(chǎn)法第二條的規(guī)定，破產(chǎn)原因是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債