企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義[2010年]

企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義2010年 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 目錄 第一章概要.3 1、公開發(fā)行上市對企業(yè)有什么好處？.3 2 、股票發(fā)行上市要經(jīng)過哪些程序？.3 3、股票發(fā)行上市需要哪些中介機(jī)構(gòu)？.4 4 、企業(yè)如何選擇中介機(jī)構(gòu)？.5 5、企業(yè)發(fā)行上市過程中需要承擔(dān)哪些費(fèi)用？.5 6、目前的發(fā)行審核制度具有哪些特點(diǎn)？.6 第二章改制與設(shè)立.8 1.企業(yè)改制有哪些方式？.8 2.企業(yè)改制為股份 需要經(jīng)過哪些程序？.8 3.改制為股份 應(yīng)遵循哪些原則？.10 4.有限責(zé)任公司整體變更為股份 應(yīng)注意哪些事項(xiàng)？.13 5.企業(yè)整體改制為股份 應(yīng)注意哪些事項(xiàng)？.13 6. 民營企業(yè)改制為股份 應(yīng)特別注意哪些事項(xiàng)？ .13 7.外商投資企業(yè)改制為股份 應(yīng)特別注意哪些事項(xiàng)？ .14 8.設(shè)立股份 需要具備哪些條件？.15 9.設(shè)立股份 需要經(jīng)過哪些程序？.16 10.哪些人可以成為股份 發(fā)起人？.17 11.發(fā)起人的權(quán)利和義務(wù)有哪些？.18 12.什么是控股股東？.19 13.控股股東有哪些需要規(guī)范的行為？.19 14.股份 應(yīng)設(shè)立哪些組織機(jī)構(gòu)？.20 15.上市公司為什么要聘請獨(dú)立董事？.21 第三章IPO實(shí)質(zhì)要求 .23 （一）主體資格.23 （二）規(guī)范運(yùn)行.23 （三）財務(wù)與會計.24 （四）股本結(jié)構(gòu).25 （五）同業(yè)競爭.26 （六）關(guān)聯(lián)交易.27 （七）股份公司應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立性，即人員、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、機(jī)構(gòu)五個方面獨(dú)立，做 到“五分開”.29 （八）募集資金.30 第四章上市輔導(dǎo).31 1、概述.31 第 1 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 2 、企業(yè)接受上市輔導(dǎo)，要達(dá)到的目標(biāo)包括：.31 3、上市輔導(dǎo)有哪些主要內(nèi)容？.31 4 、輔導(dǎo)流程.32 5.企業(yè)通過上市輔導(dǎo)在獨(dú)立性方面要達(dá)到哪些要求？.34 6.股票發(fā)行計劃主要包括哪些內(nèi)容？.36 7.企業(yè)如何選擇募集資金投資項(xiàng)目？.37 第五章申請文件的申報與審核.39 1.企業(yè)制作申請文件需要哪些準(zhǔn)備工作？.39 括哪些主要內(nèi)容？.40 2. 申請文件包 3.股票發(fā)行審核程序主要包括哪些？.42 4.報送發(fā)行申請文件需要注意哪些問題？.43 5.在審核過程中企業(yè)應(yīng)注意哪些問題？.43 6.股票發(fā)行審核委員會制度主要內(nèi)容有哪些？.45 7.發(fā)審委主要關(guān)注企業(yè)哪些問題？.46 8.擬上市公司通過發(fā)審會審核后需要做哪些工作？.47 第六章發(fā)行與上市.48 1.股票發(fā)行方案包括哪些主要內(nèi)容？.48 2.如何確定股票發(fā)行價格？.49 3.股票發(fā)行方式主要有哪些？.49 4.擬上市公司經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn)后，如何申請?jiān)诮灰姿l(fā)行上市？ .49 5.什么是路演？.50 6.如何確定股票代碼與股票簡稱？.51 7.企業(yè)上市后需要注意哪些問題？.51 8.企業(yè)上市后如何進(jìn)行規(guī)范運(yùn)作？.52 9.企業(yè)上市后需要接受交易所哪些持續(xù)監(jiān)管？.52 10.保薦機(jī)構(gòu)的持續(xù)督導(dǎo)工作涉及哪些內(nèi)容？.53 第 2 頁 共 54 頁 第一章概要 1、公開發(fā)行上市對企業(yè)有什么好處？ 企業(yè)公開發(fā)行上市，是其迅速壯大的主要途徑。中共中央關(guān)于完善社會主義市 場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定明確要求，“注重扶持企業(yè)”，“鼓勵有條件的企 業(yè)做強(qiáng)做大”，“積極推進(jìn)資本市場的改革開放和穩(wěn)定發(fā)展，擴(kuò)大直接融資”。 決定為企業(yè)的發(fā)展及進(jìn)入資本市場提供了政策上的保證。 企業(yè)公開發(fā)行上市，主要有以下好處： （1）為企業(yè)建立了直接融資的平臺，有利于提高企業(yè)的自有資本的比例， 完善企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)自身抗風(fēng)險的能力，增強(qiáng)企業(yè)的發(fā)展后勁。 （2）有利于建立現(xiàn)代企業(yè)制度，規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)管理水平， 降低經(jīng)營風(fēng)險。 （3）有利于建立歸屬清晰、權(quán)責(zé)明確、保護(hù)嚴(yán)格、流轉(zhuǎn)順暢的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制 度，增強(qiáng)企業(yè)創(chuàng)業(yè)和創(chuàng)新的動力。 （4）有利于企業(yè)樹立品牌，提高企業(yè)形象，更有效地開拓市場，具有良好 的廣告效應(yīng)。 （5）有利于企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)并購與重組等資本運(yùn)作，為風(fēng)險資本提供了出口。 （6）有利于企業(yè)自身的價值發(fā)現(xiàn)。股價是企業(yè)發(fā)展的先行指標(biāo)，企業(yè)有多 少價值，股票市場最能說明問題，也最直接、最客觀。 2、股票發(fā)行上市要經(jīng)過哪些程序？ 股票發(fā)行上市不僅要符合相關(guān)規(guī)定，還應(yīng)該履行一定的程序。根據(jù)公司法、 證券法等有關(guān)規(guī)定，企業(yè)公開發(fā)行股票應(yīng)該遵循以下程序： （1）改制和設(shè)立：擬定改制重組方案，聘請中介機(jī)構(gòu)對擬改制的資產(chǎn)進(jìn)行 第 3 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 審計、評估、簽署發(fā)起人協(xié)議和起草公司章程等文件，設(shè)置公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)， 設(shè)立股份 。 （2）上市輔導(dǎo)：企業(yè)聘請輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)對其進(jìn)行盡職調(diào)查、問題診斷、專業(yè)培 訓(xùn)和業(yè)務(wù)指導(dǎo)，學(xué)習(xí)上市公司必備知識，完善組織結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理，規(guī)范企業(yè)行 為，明確業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)和募集資金投向，對照發(fā)行上市條件對存在的問題進(jìn)行整 改，準(zhǔn)備首次公開發(fā)行申請文件。 （3）申請文件的申報與 企業(yè)和所聘請的中介機(jī)構(gòu)，按照證監(jiān)會的要 求制作申請文件，保薦機(jī)構(gòu)向證監(jiān)會推薦并申報申請文件，證監(jiān)會對申請文件進(jìn) 行初審，提交股票發(fā)行審核委員會審核。預(yù)審員預(yù)審后在30天內(nèi)提出反饋意見， 根據(jù)證監(jiān)會的反饋意見修改相關(guān)材料或出具補(bǔ)充文件。上發(fā)審會,出席發(fā)審會的 7名委員中的5名同意即為核準(zhǔn)通過。 （4）發(fā)行與上市：發(fā)行申請經(jīng)股票發(fā)行審核委員會審核通過后，證監(jiān)會進(jìn) 行核準(zhǔn)，企業(yè)在報刊上刊登招股說明書摘要及發(fā)行公告，公開發(fā)行股票，提交上 市申請，辦理股份的托管與登記，掛牌上市。 3、股票發(fā)行上市需要哪些中介機(jī)構(gòu)？ 發(fā)行上市涉及的主要中介機(jī)構(gòu)及其職責(zé)如下： （1）保薦機(jī)構(gòu)。保薦機(jī)構(gòu)在推薦發(fā)行人首次公開發(fā)行股票前，應(yīng)當(dāng)按照證 監(jiān)會的規(guī)定對發(fā)行人進(jìn)行輔導(dǎo)。保薦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)證券發(fā)行的主承銷工作，依法對公 開發(fā)行募集文件進(jìn)行核查，向證監(jiān)會出具保薦意見。保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡職推薦發(fā)行 人證券發(fā)行上市，在發(fā)行人證券上市后，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行規(guī)范 運(yùn)作、信守承諾、信息披露義務(wù)。 （2）律師。企業(yè)股票公開發(fā)行上市必須依法聘請律師事務(wù)所擔(dān)任法律顧問。 律師主要對股票發(fā)行與上市的各種文件的合法性進(jìn)行判斷，并對有關(guān)發(fā)行上市涉 及的法律問題出具法律意見。 （3）會計師。股票發(fā)行的審計工作必須由具有證券從業(yè)資格的會計師事務(wù) 所承擔(dān)。該會計師事務(wù)所對企業(yè)的賬目進(jìn)行檢查與審驗(yàn)，工作主要包括審計、驗(yàn) 資、盈利預(yù)測等，同時也為其提供財務(wù)咨詢和會計服務(wù)。 第 4 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 （4）資產(chǎn)評估師。企業(yè)在股票發(fā)行之前往往需要對公司的資產(chǎn)進(jìn)行評估。 這一工作通常是由具有證券從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)承擔(dān)，資產(chǎn)評估具有嚴(yán)格的 程序，整個過程一般包括申請立項(xiàng)、資產(chǎn)清查、評定估算和出具評估報告。 4、企業(yè)如何選擇中介機(jī)構(gòu)？ 企業(yè)股票發(fā)行上市需要聘請中介機(jī)構(gòu)，企業(yè)和中介機(jī)構(gòu)之間是一種雙向選擇 的關(guān)系，企業(yè)在選擇中介機(jī)構(gòu)時應(yīng)該注意以下幾個方面： （1）中介機(jī)構(gòu)是否具有從事證券業(yè)務(wù)的資格。在我國，證券公司、會計師 事務(wù)所和資產(chǎn)評估師事務(wù)所從事股票發(fā)行上市業(yè)務(wù)必須具有證券從業(yè)資格。 （2）中介機(jī)構(gòu)的執(zhí)業(yè)能力、執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)和執(zhí)業(yè)質(zhì)量。企業(yè)需要對中介機(jī)構(gòu)的 執(zhí)業(yè)能力、執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)和執(zhí)業(yè)質(zhì)量進(jìn)行了解，選擇具有較強(qiáng)執(zhí)業(yè)能力、熟悉企業(yè)所 從事行業(yè)的中介機(jī)構(gòu)，以保證中介機(jī)構(gòu)的執(zhí)業(yè)質(zhì)量。此外，中介機(jī)構(gòu)的聲譽(yù)實(shí)際 上是其整體實(shí)力的綜合反映，良好的聲譽(yù)是中介機(jī)構(gòu)內(nèi)在質(zhì)量的可靠保證。 （3）中介機(jī)構(gòu)之間應(yīng)該進(jìn)行良好的合作。股票發(fā)行上市是發(fā)行人以及各中 介機(jī)構(gòu)“合力”的結(jié)果，中介機(jī)構(gòu)之間應(yīng)該能夠進(jìn)行良好的合作，尤其是在保薦 機(jī)構(gòu)與律師、會計師等之間。 （4）費(fèi)用。中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用是企業(yè)控制發(fā)行上市成本需要考慮的一個重要 問題，具體收費(fèi)或收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)一般由雙方協(xié)商確定。 5、企業(yè)發(fā)行上市過程中需要承擔(dān)哪些費(fèi)用？ 根據(jù)有關(guān)規(guī)定，企業(yè)自改制到發(fā)行上市需要承擔(dān)一定的費(fèi)用，其費(fèi)用項(xiàng)目及 收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)具體如下： （僅供參考） 費(fèi)用名稱 收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn) 改制費(fèi)用 參照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)由雙方協(xié)商確定 保薦、輔導(dǎo)費(fèi)用 參照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)由雙方協(xié)商確定 承銷費(fèi)用 承銷金額1.53 會計師費(fèi)用 參照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)由雙方協(xié)商確定 律師費(fèi)用 參照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)由雙方協(xié)商確定 評估費(fèi)用 參照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)由雙方協(xié)商確定 審核費(fèi)用 第 5 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 上網(wǎng)發(fā)行費(fèi)用 上市初費(fèi) 3萬元 股票登記費(fèi) 信息披露費(fèi) 印刷費(fèi) 其他 6、目前的發(fā)行審核制度具有哪些特點(diǎn)？ 各國股票市場的發(fā)行審核制度分為注冊制和核準(zhǔn)制兩種。注冊制是指企業(yè)在 準(zhǔn)備發(fā)行股票時，必須將依法公開的各種資料完全、準(zhǔn)確地向證券主管機(jī)關(guān)呈報 并申請注冊。證券主管機(jī)關(guān)的職責(zé)是依據(jù)信息公開原則，對申請文件的真實(shí)性、 準(zhǔn)確性、完整性和及時性作形式審查，而將企業(yè)股票的投資價值留給市場判斷。 核準(zhǔn)制是指企業(yè)在發(fā)行股票時，不僅要充分公開企業(yè)的真實(shí)狀況，而且還必 須符合有關(guān)法律和證券主管機(jī)關(guān)規(guī)定的必備條件，證券主管機(jī)關(guān)有權(quán)否決不符合 規(guī)定條件的股票發(fā)行申請。證券主管機(jī)關(guān)除了進(jìn)行注冊制所要求的形式審查外， 還關(guān)注公司的法人治理結(jié)構(gòu)、營業(yè)性質(zhì)、資本結(jié)構(gòu)、發(fā)展前景、管理人員素質(zhì)、 公司競爭力等，并由此作出公司是否符合發(fā)行條件的判斷。 2000年3月，中國證監(jiān)會頒布股票發(fā)行核準(zhǔn)程序（已廢止）開始推行股票 發(fā)行核準(zhǔn)制，其主要特點(diǎn)如下： （1）核準(zhǔn)制的實(shí)質(zhì)主要在于以強(qiáng)制性信息披露為核心，在明確監(jiān)管和披露 標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)則的前提下，使市場參與各方“各司其職，各盡其能，各負(fù)其責(zé)，各擔(dān) 風(fēng)險”。 （2）在選擇和推薦企業(yè)方面，由保薦機(jī)構(gòu)培育、選擇和推薦企業(yè)，增加保 薦機(jī)構(gòu)及保薦代表人的責(zé)任。 （3）在企業(yè)發(fā)行股票的規(guī)模上，由企業(yè)根據(jù)自身持續(xù)發(fā)展及資本運(yùn)營的需 要進(jìn)行選擇。 （4）在發(fā)行審核上，遵循強(qiáng)制性信息披露和合規(guī)性審核相結(jié)合的原則，發(fā) 揮股票發(fā)行審核委員會的獨(dú)立審核功能。 （5）在股票發(fā)行定價上，由企業(yè)與保薦機(jī)構(gòu)協(xié)商，并充分反映投資者的需 第 6 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 求，使發(fā)行定價真正反映公司股票的內(nèi)在價值和投資風(fēng)險。 第 7 頁 共 54 頁 第二章改制與設(shè)立 1.企業(yè)改制有哪些方式？ 企業(yè)改制，應(yīng)當(dāng)在清產(chǎn)核資的基礎(chǔ)上選擇改制方式。企業(yè)的改制方式主要有 以下幾種： （1）整體改制方式 整體改制是較為簡單的改制方式，是指原企業(yè)以整體資產(chǎn)進(jìn)行重組，并對非 經(jīng)營性資產(chǎn)不予剝離或少量剝離而改制設(shè)立新的法人實(shí)體。 （2）部分改制方式 部分改制是指將原企業(yè)以一定比例的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)進(jìn)行重組，設(shè)立股份有限公 司。原企業(yè)（或企業(yè)集團(tuán)）仍保留余下部分的經(jīng)營性或非經(jīng)營性資產(chǎn)和業(yè)務(wù)。 （3）共同改制方式 共同改制方式也稱捆綁式改制方式，是指多個企業(yè)以其部分資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、資 金或債權(quán)，共同設(shè)立新的法人實(shí)體（股份 ）。 （4）整體變更方式 即先采取整體改制、部分改制、共同改制等方式對原企業(yè)進(jìn)行改制，設(shè)立有 限責(zé)任公司。待改制基本完成后，再依法將有限責(zé)任公司變更為股份 。 2.企業(yè)改制為股份 需要經(jīng)過哪些程序？ 改制設(shè)立股份 ，對于不同所有制成份的企業(yè)來說，改制適用的程序 和參與的主體不盡相同，而不同的改制目的也可能導(dǎo)致改制程序和參與主體存在 差異。 改制重組的一般程序如下： 第 8 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 （1）改制重組準(zhǔn)備階段 改制企業(yè)擬定改制目標(biāo)、發(fā)展方向和業(yè)務(wù)規(guī)劃； 各中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場進(jìn)行盡職調(diào)查； 盡職調(diào)查的主要內(nèi)容包括：改制企業(yè)的歷史沿革和產(chǎn)權(quán)構(gòu)成，業(yè)務(wù)和資產(chǎn)結(jié) 構(gòu)，經(jīng)營和財務(wù)情況，業(yè)務(wù)和市場規(guī)劃，以及土地、房產(chǎn)等資產(chǎn)的權(quán)屬情況等， 為下一步制訂可行的改制重組方案提供基礎(chǔ)數(shù)據(jù)。 在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，擬定改制重組方案，劃分業(yè)務(wù)和資產(chǎn)范圍。確定方 案主要遵循以下基本原則： 有效避免同業(yè)競爭、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易； 突出公司主營業(yè)務(wù)，有利于公司形成明確的業(yè)務(wù)目標(biāo)、核心競爭力和持續(xù)發(fā) 展能力； 保證股份公司和原企業(yè)均能直接面向市場、自主經(jīng)營、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險， 兼顧原企業(yè)的生存能力； 遵循資產(chǎn)和負(fù)債重組的配比性和相關(guān)性原則等。 上報主辦單位或主管部門擬改制方案，取得同意改制的批復(fù)； 明確改制基準(zhǔn)日，完成資產(chǎn)評估立項(xiàng)工作，企業(yè)根據(jù)要求準(zhǔn)備審計、評估 工作所需財務(wù)資料。 （2）改制工作實(shí)施階段 各中介機(jī)構(gòu)正式進(jìn)場對擬改制資產(chǎn)（或整體資產(chǎn)）開展審計、評估工作； 根據(jù)擬定的股權(quán)設(shè)置方案，落實(shí)其他發(fā)起人及出資方式； 向工商部門辦理名稱預(yù)先核準(zhǔn)，確定股份公司的名稱； 評估機(jī)構(gòu)出具評估報告，向財政部門辦理評估結(jié)果備案； 第 9 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 根據(jù)債務(wù)重組方案，取得主要債權(quán)人對債務(wù)處理的書面同意； 擬定國有股權(quán)管理方案，取得國資/財政部門的批復(fù)；擬定國有土地處置 方案，取得土地管理部門的批復(fù)（如需）； 簽署發(fā)起人協(xié)議，起草公司章程等公司設(shè)立文件； 各發(fā)起人出資到位； 驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資。 （3）公司申報設(shè)立階段 申請公司設(shè)立，取得設(shè)立公司的批準(zhǔn)； 召開公司創(chuàng)立大會； 辦理公司登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 （4）設(shè)立后規(guī)范階段 辦理建帳、稅務(wù)登記等事項(xiàng)； 原企業(yè)相關(guān)經(jīng)營合同主體變更； 資產(chǎn)過戶，債務(wù)合同主體變更； 落實(shí)股份公司機(jī)構(gòu)設(shè)置方案，落實(shí)人員重組方案，重新簽署勞動合同； 股份公司建章建制及其他公司初創(chuàng)階段的工作。 如公司改制設(shè)立后立即進(jìn)入輔導(dǎo)期，則上述“設(shè)立后規(guī)范階段”的工作內(nèi)容 亦屬于輔導(dǎo)內(nèi)容。 3.改制為股份 應(yīng)遵循哪些原則？ 在實(shí)際操作中，企業(yè)有多種改制方式，但不管如何改制，都應(yīng)遵循以下原則： 第 10 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 （1）直接面向市場，自主經(jīng)營，獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險； （2）建立、健全公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)股東大會、董事會、監(jiān)事會以及經(jīng)理 層的規(guī)范運(yùn)作； （3）有效避免同業(yè)競爭，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易； （4）企業(yè)改制應(yīng)注意業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)，突出主營業(yè)務(wù)發(fā)展方向，形成核心競 爭力和持續(xù)發(fā)展的能力； （5）股份公司的發(fā)起人應(yīng)符合公司法等有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的條件， 且發(fā)起人進(jìn)入股份公司的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整，人員、機(jī)構(gòu)、財務(wù)等方面應(yīng)與 原企業(yè)分開。在保證股份公司業(yè)務(wù)和資產(chǎn)獨(dú)立完整的前提下，對不相關(guān)聯(lián)的經(jīng)營 性或非經(jīng)營性資產(chǎn)進(jìn)行剝離，應(yīng)遵循人員、業(yè)務(wù)，資產(chǎn)、負(fù)債、收入、成本費(fèi)用 等因素配比的原則。發(fā)起人或股東以非貨幣性資產(chǎn)出資，應(yīng)將業(yè)務(wù)所必需的固定 資產(chǎn)、在建工程、無形資產(chǎn)以及其他資產(chǎn)完整投入股份公司。發(fā)起人以經(jīng)營性業(yè) 務(wù)有關(guān)的資產(chǎn)出資，應(yīng)同時投入與該經(jīng)營性業(yè)務(wù)密切關(guān)聯(lián)的商標(biāo)、特許經(jīng)營權(quán)、 專利技術(shù)等無形資產(chǎn)。如以除土地使用權(quán)以外的商標(biāo)權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn) 出資折股的應(yīng)由中介機(jī)構(gòu)出具評估報告、驗(yàn)資報告，并應(yīng)在發(fā)起人協(xié)議 中詳細(xì)規(guī)定。 （6）土地使用權(quán)處置方案 我國土地屬于國家或集體所有，企業(yè)（適用于國有企業(yè)）改制時，可根據(jù)股本、 盈利能力、凈資產(chǎn)等情況確定土地使用權(quán)的處置方式： 1、出讓取得的土地后將評估后的土地折合為股份進(jìn)入股份公司，該股份界 定為（國有）法人股； 2、由國家將土地作價入股，界定為國家股； 3、租賃方式，即由上市公司租賃使用有關(guān)土地，既可以向土地管理局直接 租賃，也可在控股股東辦理出讓手續(xù)后，向其租賃使用（即通稱的“先出讓后出 租”方式）； 4、授權(quán)經(jīng)營方式。困難較大。 第 11 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 5、控股股東辦理出讓手續(xù)后再轉(zhuǎn)讓給股份公司（缺點(diǎn)是產(chǎn)生了關(guān)聯(lián)交易，對股 份公司不利）。 但根據(jù)國土資源部近期的不成文規(guī)定，企業(yè)改制時堅(jiān)持“房屋所有權(quán)與土地 使用權(quán)不可分離”的原則，應(yīng)選擇房地整體出租或整體出讓、入股等方式處置土 地資產(chǎn)，原則上不再適用“先出讓后出租”的方式。但在實(shí)際操作中，仍有不少 公司采用“先出讓后出租”方式。 （7）股份公司在改制重組工作中，應(yīng)妥善處理下列問題： 按國家有關(guān)規(guī)定處理人員分流及安置，妥善安置學(xué)校、醫(yī)院、公安、消防、 公共服務(wù)、社會保障等社會職能機(jī)構(gòu)； 對剝離后的社會職能以及非經(jīng)營性資產(chǎn)，要制定完備的協(xié)議，其中非經(jīng)營性 資產(chǎn)不得由股份公司租賃經(jīng)營或授權(quán)代管； 剝離后的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)，不得對股份公司產(chǎn)生經(jīng)營和費(fèi)用的依賴。 國有事業(yè)單位以其下屬企業(yè)法人的資產(chǎn)出資或集體企業(yè)，如需連續(xù)計算業(yè)績 則應(yīng)整體改制；由 變更設(shè)立股份公司，如要連續(xù)計算業(yè)績則應(yīng)整體改制。 整體改制指由一個獨(dú)立企業(yè)法人變更組織形態(tài)設(shè)立股份公司，原企業(yè)法人的業(yè) 務(wù)、資產(chǎn)、人員等經(jīng)營要素應(yīng)整體進(jìn)入股份公司，不得人為的剝離。 稅收問題：按照原來的通常做法，省級人民政府即可批準(zhǔn)先征后返政策，從 而使許多上市公司適用15的所得稅負(fù)。但根據(jù)國務(wù)院國發(fā)20002號文規(guī)定， 自 2000 年1 月 1 日起，地方政府不得自行執(zhí)行先征后返政策，須報國務(wù)院審批 （一般為 33%的所得稅）。而且隨著新修訂的企業(yè)所得稅法的頒布施行，內(nèi) 外資企業(yè)所得稅統(tǒng)一為25%。 （8）企業(yè)改制方案應(yīng)力求資產(chǎn)的穩(wěn)定、延續(xù)，在上市前若進(jìn)行重大資產(chǎn)重 組則應(yīng)考慮是否影響股份公司的業(yè)績連續(xù)計算，具體如下： 發(fā)行人自股份 成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院 批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份 的， 持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算； 發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際 第 12 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 控制人沒有發(fā)生變更。 4.有限責(zé)任公司整體變更為股份 應(yīng)注意哪些事項(xiàng)？ 根據(jù)公司法第9條的規(guī)定，有限責(zé)任公司 “變更為股份 應(yīng)當(dāng)符 合本法規(guī)定的股份 的條件”，即：有2名以上200名以下為發(fā)起人、注冊 資本達(dá)到500萬元人民幣以上、建立符合股份 要求的組織機(jī)構(gòu)、制訂公 司章程等。有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此在 變更時不能增加資本，也不能增加新股東。 對于不符合股份 一般條件的有限責(zé)任公司，只能在變更行為發(fā)生前 進(jìn)行重組。如有限責(zé)任公司增資擴(kuò)股或有限責(zé)任公司的股東將其出資對外轉(zhuǎn)讓。 為了連續(xù)計算業(yè)績，重組時要符合有關(guān)規(guī)定，如公司實(shí)際控制人不能發(fā)生變更， 管理層不能有重大的變化，主營業(yè)務(wù)也不能發(fā)生重大的變化。 5.企業(yè)整體改制為股份 應(yīng)注意哪些事項(xiàng)？ 整體改制，一般來說，就是將原企業(yè)的所有資產(chǎn)凈值折合成股份，設(shè)立股份 ，原企業(yè)股東成為股份 股東。整體改制是發(fā)起設(shè)立股份有限公 司的一種特殊方式，并不僅僅是企業(yè)組織形式的變化。因此，整體改制應(yīng)當(dāng)辦理 原企業(yè)的注銷登記和股份 的新設(shè)登記，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向債權(quán)債務(wù)人發(fā)出通知 和公告，并取得債權(quán)人同意。 整體改制是發(fā)起設(shè)立的一種方式，設(shè)立時要符合發(fā)起設(shè)立的一般條件。如果 原企業(yè)不符合發(fā)起設(shè)立的一般條件，應(yīng)在改制時解決。 6.民營企業(yè)改制為股份 應(yīng)特別注意哪些事項(xiàng)？ 當(dāng)前民營企業(yè)發(fā)展迅速，是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中最具潛力、最有前景的部份，民 營企業(yè)改制時需要特別注意以下事項(xiàng)： （1）完善公司治理結(jié)構(gòu)。民營企業(yè)與家族經(jīng)營常常密不可分，家族企業(yè)往 往集所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)于一身，缺乏有效的監(jiān)督機(jī)制；產(chǎn)權(quán)界定不清還會導(dǎo)致家族 企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)不分。為此，需建立健全包括股東大會、董事會、監(jiān)事會、 獨(dú)立董事、關(guān)聯(lián)交易回避表決等制度在內(nèi)的公司治理結(jié)構(gòu)，使公司發(fā)揮最大經(jīng)營 第 13 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 績效，產(chǎn)生最大利益，并減少股東與經(jīng)營者之間利益沖突。 （2）健全財務(wù)制度，規(guī)范會計行為。不少企業(yè)在財務(wù)上存在設(shè)置賬外賬、 賬目不清，信息失真，財務(wù)管理混亂的現(xiàn)象。為了公司的持續(xù)發(fā)展，利用改制的 機(jī)會，使得公司財務(wù)核算規(guī)范化。例如稅務(wù)問題，如果在提交發(fā)行申請前存在偷 稅或漏稅情況的，原則上應(yīng)補(bǔ)清稅款，充分披露有關(guān)情況；對于地方政府給予企 業(yè)優(yōu)惠的稅收政策與國家政策不符的，應(yīng)由律師對納稅的合法性出具意見，充分 披露需要補(bǔ)稅的風(fēng)險和補(bǔ)稅責(zé)任的承擔(dān)主體。 （3）需要有企業(yè)發(fā)展的長遠(yuǎn)規(guī)劃。企業(yè)在制定發(fā)展目標(biāo)時，應(yīng)從長遠(yuǎn)考慮， 在正常經(jīng)營時就應(yīng)該考慮包括發(fā)行上市在內(nèi)的融資策略，使資金跟得上企業(yè)長遠(yuǎn) 發(fā)展的需要，而不能等到企業(yè)面臨資金困難時才想到去融資。同時，考慮募集資 金投資項(xiàng)目時，要考慮投資方向的科學(xué)性，認(rèn)真地進(jìn)行可行性研究，以適合企業(yè) 的發(fā)展，避免上市之后即出現(xiàn)變更募集資金投向的情況，影響公司的市場形象。 7.外商投資企業(yè)改制為股份 應(yīng)特別注意哪些事項(xiàng)？ 根據(jù)關(guān)于設(shè)立外商投資股份 若干問題的暫行規(guī)定（外經(jīng)貿(mào)部令 1995年第1號）、關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見（外經(jīng)貿(mào)資發(fā) 2001538號）的規(guī)定，外商投資企業(yè)改制為股份 應(yīng)特別注意以下事項(xiàng)： （1）外商投資企業(yè)設(shè)立需滿足如下要求： 以發(fā)起方式設(shè)立外商投資股份 ，除應(yīng)符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的 條件外（須有2人以上200人以下作為發(fā)起人），其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國 股東。以募集方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合前款條件外，其中至少有一個發(fā)起人還 應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應(yīng)提供其近3年經(jīng) 過中國注冊會計師審計的財務(wù)會計報告；該發(fā)起人為外國股東時，應(yīng)提供該外國 股東居所所在地注冊會計師審計的財務(wù)報告，注冊資本最低限額為人民幣3千萬 元，其中外國股東購買并持有的股份不低于公司注冊資本的25。在股份公司設(shè) 立批準(zhǔn)證書簽發(fā)之日起90日內(nèi)，發(fā)起人應(yīng)一次繳足其認(rèn)購的股份。 已設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企 業(yè)，如果有最近連續(xù)3年的盈利記錄，可申請變更為外商投資股份 。 已設(shè)立的國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)，如果營業(yè)時間超過5年、有最近連 第 14 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 續(xù)3年的盈利記錄，也可申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份 。 已設(shè)立的股份 ，可通過增資擴(kuò)股、轉(zhuǎn)股、發(fā)行境內(nèi)上市外資股或 境外上市外資股等方式，變更為外商投資股份 。 無論采用何種方式，設(shè)立外商投資股份 需要滿足以下幾個條件：設(shè) 立后注冊資本不低于人民幣3000萬元；外國股東持有的股份不低于25%；經(jīng)營范 圍符合我國外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。 （2）外商投資股份 公開發(fā)行上市，除需符合公司法的要求外， 還需滿足如下要求： 應(yīng)符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策，公司經(jīng)營范圍符合指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī) 定與外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的要求。 申請上市前三年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢。 上市發(fā)行股票后，外資股占總股本的比例不低于10%。 按規(guī)定需由中方控股 包括相對控股 或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外 商投資股份 ，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股 比例。 符合發(fā)行上市股票有關(guān)法規(guī)要求的其他條件。 8.設(shè)立股份 需要具備哪些條件？ 企業(yè)申請發(fā)行股票，必須先設(shè)立股份 。據(jù)公司法的規(guī)定，設(shè)立 股份 應(yīng)當(dāng)具備以下條件： （1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有 過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 （2）發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限 公司注冊資本（在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額）的最低限額為人民幣500 萬元。 第 15 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 （3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。發(fā)起人必須依照規(guī)定申報文件， 承擔(dān)籌辦事務(wù)。 （4）發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。發(fā)起人應(yīng)根據(jù)公司法、 上市公司章程指引的要求制定章程草案并提交創(chuàng)立大會表決通過。 （5）有公司名稱，建立符合股份 要求的組織機(jī)構(gòu)。擬設(shè)立的股份 應(yīng)當(dāng)依照工商登記的要求確定公司名稱，并建立股東大會、董事會、監(jiān) 事會和經(jīng)理等組織機(jī)構(gòu)。 （6）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 9.設(shè)立股份 需要經(jīng)過哪些程序？ 設(shè)立股份 需要經(jīng)過一系列的程序，主要包括： （1）發(fā)起人制定設(shè)立股份 方案，確定設(shè)立方式、發(fā)起人數(shù)量、注 冊資本和股本規(guī)模、業(yè)務(wù)范圍等。 （2）邀集發(fā)起人，簽訂發(fā)起人協(xié)議書。 （3）擬定公司章程。 （4）申請公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)。 （5）申請與報批。資金投向涉及到國有資產(chǎn)、基本建設(shè)項(xiàng)目、技改項(xiàng)目、 外商投資等有關(guān)事宜的，還要分別向有關(guān)政府部門（如國資委、發(fā)改委、商務(wù)部） 報批。 （6）認(rèn)購股份和繳納股款，取得具有證券從業(yè)資格的會計師出具的驗(yàn)資報 告。 （7）召開創(chuàng)立大會，建立公司組織機(jī)構(gòu)。采取發(fā)起設(shè)立方式的，發(fā)起人繳 付全部出資后應(yīng)召開全體發(fā)起人大會，選舉董事會和監(jiān)事會成員，并通過公司章 程草案。創(chuàng)立大會對上述事項(xiàng)的決議須經(jīng)出席會議的發(fā)起人所持表決權(quán)的半數(shù)以 上通過。 第 16 頁 共 54 頁 企業(yè)改制上市輔導(dǎo)講義 （8）設(shè)立登記并公告。由董事會向工商行政管理部門報送設(shè)立公司的批準(zhǔn) 文件、章程、驗(yàn)資報告等文件，申請?jiān)O(shè)立登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成 立日期。 10.哪些人可以成為股份 發(fā)起人？ 企業(yè)設(shè)立股份 ，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。 發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。主要為以 下兩種情況：一是新設(shè)設(shè)立，即發(fā)起人出資新設(shè)立一個公司；二是改制設(shè)立，即 企業(yè)將原來性質(zhì)為國有、集體或 資產(chǎn)（包括凈資產(chǎn)）進(jìn)行評估確認(rèn)后作 為原投資者出資，爾后采取對企業(yè)進(jìn)行增資擴(kuò)股等方式改制為符合公司法規(guī) 定的股份 。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司發(fā)行的部分股份，其余股 份向社會公開發(fā)行或向特定對象發(fā)行，從而設(shè)立公司。 發(fā)起人是指依照有關(guān)法