《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)逐條解讀

121 建設(shè)工程施工合同 示范文本 GF 1999 0201 逐條解讀 一 建設(shè)工程施工合同示范文本 GF 1999 0201 是由國家建設(shè)部 國家工商行政 管理局在 1991 年印發(fā)的版本的基礎(chǔ)上修訂 并于 1999 年 12 月 24 日頒布的 示范文本在 91 版示范文本的基礎(chǔ)上 依據(jù)合同遵循法律 促進(jìn)建設(shè)監(jiān)理制的全面推行 規(guī)范承發(fā)包雙 方行為及促進(jìn)建筑市場(chǎng)健康有序發(fā)展 結(jié)合我國實(shí)際借鑒國際慣例等原則 在文本的結(jié)構(gòu) 及文本的具體內(nèi)容方面均有較大 較好的修改 由于中國有關(guān)管理部門對(duì)工程合同實(shí)行強(qiáng) 制備案制度 各方為簡便起見 幾乎都使用該文本 幾乎不加任何改動(dòng) 所以該文本在推 動(dòng)我國建設(shè)工程規(guī)范管理 防止和解決糾紛方面發(fā)揮了巨大作用 但在實(shí)踐中 由于我國 建筑市場(chǎng)仍不發(fā)達(dá) 各方風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)都不強(qiáng) 經(jīng)常出現(xiàn)黑白合同 任意變更合同或者先 施工后簽合同等現(xiàn)象 更別提大量的內(nèi)容簡單 甚至條款內(nèi)容不一致的合同 這些現(xiàn)象的產(chǎn)生不僅與建筑市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈有關(guān) 也和中國傳統(tǒng)的重感情 和為貴的經(jīng) 商理念有關(guān) 這種理念在利益不沖突時(shí) 對(duì)各方比較有利 但商人之間沒有利益沖突是不 可能的事 所以 開始簽合同時(shí)大家一團(tuán)和氣 但到后來合同履行階段 由于利益沖突 大家反目成仇 想主張權(quán)利 又發(fā)現(xiàn)合同簽訂的模糊不清 打官司又費(fèi)時(shí)費(fèi)力 有些單位 風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)較強(qiáng) 簽訂合同時(shí)會(huì)想到讓律師修改一下 但中國目前的律師往往是以法律顧問 的身份來修改合同的 其收費(fèi)比較低 修改合同往往是免費(fèi)的 難免有些律師為了自己的 利益考慮 不認(rèn)真修改合同 或者故意留下一定的漏洞 為以后收取高額的律師費(fèi)留下伏 筆 針對(duì)上述現(xiàn)象 我們根據(jù)多年的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn) 編寫本篇文章 希望能對(duì)相關(guān)單位防范風(fēng) 險(xiǎn) 有一定的幫助 本文所述修改意見主要借鑒了以下文件 1 國際工程師聯(lián)合會(huì) FIDIC 制定的第四版 第五版 土木工程施工合同條件 以下分別簡稱 87 版 FIDIC 合同條件和 99 版 FIDIC 合同條件 2 最高人民法院 2005 年 10 月 25 日公布的 關(guān)于 審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 以下簡稱 解釋 3 國家 財(cái)政部 建設(shè)部于 2004 年 10 月 20 日頒布的 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法 以下簡稱 結(jié)算辦法 4 中華人民共和國合同法 以下簡稱 合同法 等 本文采取 分條解讀的形式 對(duì)每條解讀都可以分為 解釋 常見問題和對(duì)策三部分 該文本由 協(xié)議書 通用條款 和 專用條款 三部分構(gòu)成 協(xié)議書 作為合 同文本的第一部分 是發(fā)包方與承包方就合同內(nèi)容協(xié)商達(dá)成一致意見后 向?qū)Ψ匠兄Z履行 合同而簽署的正式協(xié)議 協(xié)議書 包括工程概況 承包范圍 工期 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 合同價(jià) 款等合同主要內(nèi)容 并約定了合同生效的方式及合同訂立的時(shí)問 地點(diǎn)等 二 122 第一部分 協(xié)議書 制定 協(xié)議書 并單獨(dú)作為文本的一個(gè)部分 主要有以下三個(gè)方面的目的 一是確 認(rèn)雙方達(dá)成一致意見的合同主要內(nèi)容 使合同主要內(nèi)容清楚明了 二是確認(rèn)合同主體雙方 并簽字蓋章 約定合同生效 三是合同雙方鄭重承諾履行自己的義務(wù) 有助于增強(qiáng)履約意 識(shí) 下面就 協(xié)議書 的內(nèi)容及如何應(yīng)用作具體的解釋和說明 發(fā)包人 全稱 承包人 全稱 解釋 發(fā)包方是指具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價(jià)款能力的當(dāng)事人及其合法 繼承人 發(fā)包方可以是法人 也可以是自然人或非法人的其他組織 承包方 是指具有工程承包主體資格并被發(fā)包方接受的當(dāng)事人及其合法繼承人 承包 方必須是具備建設(shè)工程施工資質(zhì)證書的企業(yè)法人 常見問題 合同主體的確定是雙方主張權(quán)利和義務(wù)的基礎(chǔ) 如果連主體都無法確定 將為當(dāng)事人主張權(quán)利留下難以克服的障礙 現(xiàn)實(shí)中也有人利用虛假公司 虛假項(xiàng)目進(jìn)行詐騙 一旦上當(dāng)受騙 往往損失無法彌補(bǔ) 對(duì)策 作為發(fā)包方的單位名稱或個(gè)人姓名 應(yīng)完整準(zhǔn)確地寫在 協(xié)議書 發(fā)包方位 置內(nèi) 不應(yīng)簡稱 如 某某市 房地產(chǎn)開發(fā)有限公司 委托某建筑公司承包住宅小區(qū)建設(shè) 工程 簽訂合同時(shí)發(fā)包方應(yīng)寫全稱 不應(yīng)簡稱為 房產(chǎn) 另 合同的簽約主體不能是發(fā) 包方的工程項(xiàng)目部 承包方的名稱應(yīng)完整準(zhǔn)確地寫在 協(xié)議書 承包方位置內(nèi) 不應(yīng)簡稱 簽訂合同之前 一定要對(duì)方提供蓋有法人印章的營業(yè)執(zhí)照副本 機(jī)構(gòu)代碼證 稅務(wù)登 記證等基本證書 如為個(gè)人則要其提供身份證明及相關(guān)產(chǎn)權(quán)證明的文件 依照 中華人民共和國合同法 中華人民共和國建筑法 及其他有關(guān)法律 行政法 規(guī) 遵循平等 自愿 公平和誠實(shí)信用的原則 雙方就本建設(shè)工程施工項(xiàng)協(xié)商一致 訂立 本合同 解釋 本條為鑒于條款的規(guī)定 主要規(guī)定了當(dāng)事人簽訂合同的目的 意圖及依據(jù)等 同時(shí) 也表明雙方意思表示真實(shí) 地位平等等意思在內(nèi) 平等 自愿 公平和誠實(shí)信用是 我國民事活動(dòng)必須遵循的基本原則 如果違反上述原則 民事行為很可能是無效或者可撤 銷行為 123 常見問題 本示范文本規(guī)定的鑒于條款內(nèi)容簡單 當(dāng)事人一般也不對(duì)其給予足夠的 重視 但實(shí)際上 一條規(guī)范完整的鑒于條款對(duì)維護(hù)當(dāng)事人利益有著舉足輕重的作用 它可 以防止一方利用優(yōu)勢(shì)地位 強(qiáng)加不平等條款給另一方 也可以防止一方惡意磋商 給另一 方造成損失 也可以防止一方要挾另一方 還可以防止違約金約定過低時(shí) 一方損失無法 得到保護(hù)等等 對(duì)策 當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)具體情況 訂立完整的鑒于條款 最好把雙方簽訂該合同的目 的 工程用途等詳細(xì)列出 對(duì)當(dāng)事人的資質(zhì)等情形也應(yīng)列出 一 工程概況 工程名稱 工程地點(diǎn) 工程內(nèi)容 群體工程應(yīng)附承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表 附件 1 工程立項(xiàng)批準(zhǔn)文號(hào) 資金來源 解釋 本條是關(guān)于工程概況的規(guī)定 主要是確定合同所指的對(duì)象 常見問題 本條如果不認(rèn)真填寫 出現(xiàn)錯(cuò)誤 發(fā)生爭(zhēng)議時(shí) 將極費(fèi)周折 我們?cè)?jīng) 代理過一個(gè)案件 雙方簽訂合同時(shí)沒有認(rèn)真核對(duì) 把地址寫錯(cuò)了一個(gè)字 結(jié)果對(duì)方主張是 另一個(gè)工程 雖然后來 通過其他證據(jù)證明對(duì)方說謊 但畢竟浪費(fèi)了人力物力 工程內(nèi)容一項(xiàng)在實(shí)踐中 一般都填寫十分簡單如 土建 樁基等 但實(shí)際上有時(shí)難免 有疏漏 如 廠房施工項(xiàng)目 往往有配套的道路 水渠 綠化等 這些項(xiàng)目通常由承包商 附帶一起施工 費(fèi)用記在合同款內(nèi) 如果只簡單填寫 某廠房土建 那么這些配套設(shè)施 承包商完全可以理直氣壯地要求另外支付工程款 對(duì)策 1 工程名稱 應(yīng)填寫工程全稱 2 工程地點(diǎn) 應(yīng)填寫工程所在詳細(xì)地點(diǎn) 如 某某市 區(qū) 路 號(hào) 3 程內(nèi)容 指反映工程狀況的一些指標(biāo)內(nèi)容 主要包括工程的建設(shè)規(guī)模 性質(zhì)特征 等 群體工程包括的工程內(nèi)容應(yīng)列表說明 4 工程立項(xiàng)批準(zhǔn)文號(hào) 對(duì)于需經(jīng)有關(guān)部門審批立項(xiàng)才能建設(shè)的工程 應(yīng)填寫立項(xiàng)批 準(zhǔn)文號(hào) 5 資金來源 指獲得工程建設(shè)資金的方式或渠道 如單位自籌 政府財(cái)政撥款 銀 行貸款等 資金來源有多種方式的 應(yīng)列明不同方式所占比例 三 二 工程承包范圍 承包范圍 124 解釋 承包范圍 指承包方承包的工作范圍和內(nèi)容 是確定承包方合同義務(wù)的基 礎(chǔ) 承包范圍一旦確定就是衡量雙方是否違約的量化標(biāo)準(zhǔn) 常見問題 國內(nèi)建筑市場(chǎng)與國際建筑市場(chǎng)的區(qū)別之一就是 國際市場(chǎng)一般嚴(yán)格按合 同辦事 凡是合同沒有約定的 即使是對(duì)另一方有利的 如 合同約定的是砂石路 如果 承包方鋪了柏油路 那么 承包方不僅不能多拿工程款 還要承擔(dān)違約責(zé)任 國內(nèi)市場(chǎng)合 同意識(shí)差 業(yè)主常會(huì)要求承包方多做工作 就象到市場(chǎng)買菜一樣 臨了要搭顆蔥 承包方 有時(shí)為了取得合同 也會(huì)主動(dòng)提出額外免費(fèi)做一些邊角工程 對(duì)策 應(yīng)根據(jù)招標(biāo)文件或施工圖紙確定的承包范圍填寫 可以填寫稍具體一些 例 如可填寫包括哪些標(biāo)段 是否包括綠化種植 景觀小品 水景及水處理系統(tǒng) 路燈工程等 三 合同工期 開工日期 竣工日期 合同工期總?cè)諝v天數(shù) 天 解釋 開工日期 開工日期可以是絕對(duì)日期 如 2007 年 9 月 1 日 應(yīng)填寫完整 的年月日 雙方也可約定相對(duì)日期 例如雙方可以約定 開工日期為收到發(fā)包方發(fā)出的開 工指令的日期 竣工日期 同開工日期一樣 既可以填寫絕對(duì)日期 也可以填寫相對(duì)日期 絕對(duì)日期 應(yīng)填寫完整的年月日 相對(duì)日期應(yīng)在相對(duì)開工日期后加上合同工期總天數(shù) 如合同工期為 120 天 開工日期為接獲發(fā)包方指令后第 7 天 竣工日期則為接獲發(fā)包方指令后第 127 天 常見問題 日期是衡量雙方是否履約的重要依據(jù) 也是索賠和確定違約金的最主 要依據(jù) 日期的確定要求雙方必須對(duì)工程有必要的了解 同時(shí)承包方應(yīng)對(duì)自己的施工組織 能力有充分的把握 否則如不能按期履行 將承擔(dān)違約責(zé)任 業(yè)主如果不能在開工日期前 完成必要的場(chǎng)地清理等工作 導(dǎo)致施工方窩工 也要承擔(dān)違約責(zé)任 另外 合同工期如果寫成半年或幾個(gè)月 容易發(fā)生爭(zhēng)議 最后竣工日期不易確定 對(duì)策 合同雙方都應(yīng)對(duì)工程項(xiàng)目詳細(xì)了解 認(rèn)真衡量 避免不必要的損失 合同工 期應(yīng)填寫總?cè)諝v天數(shù) 如合同工期為 180 天 不應(yīng)寫為 6 個(gè)月或半年 四 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 解釋 工程質(zhì)量必須達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的合格標(biāo)準(zhǔn) 雙方也可以約定達(dá)到高于國 家規(guī)定的合格標(biāo)準(zhǔn) 125 常見問題 有時(shí)雙方會(huì)約定較高的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 但質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的提高 會(huì)導(dǎo)致工期成本 的變化 有時(shí) 雙方會(huì)約定不同的標(biāo)準(zhǔn)不同的承包款 有時(shí)雙方對(duì)標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容和評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu) 發(fā)生爭(zhēng)議 在 通用條款 中 將詳細(xì)解釋 對(duì)策 在訂立合同時(shí)填寫的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不能高得不切實(shí)際 如果發(fā)包方提出的要 求過高 承包方應(yīng)分析高標(biāo)準(zhǔn)可能潛在的風(fēng)險(xiǎn)和成本 四 五 合同價(jià)款 金額 大寫 元 人民幣 元 解釋 合同價(jià)款規(guī)定雖然只有一個(gè)數(shù)字 但要考慮到許多因素 如 是固定總價(jià)還 是固定單價(jià) 是按工程量計(jì)價(jià)還是按審價(jià)等等 常見問題 由于建筑工程本身的復(fù)雜性和不確定性 很少有工程是按合同價(jià)款最終 結(jié)算的 固定總價(jià)除外 另外由于 許多業(yè)主利用優(yōu)勢(shì)地位壓低工程造價(jià) 承包方為了 拿到工程往往會(huì)先簽合同 再利用簽證多拿工程款 這樣就造成協(xié)議書中的合同價(jià)款形同 空文 有時(shí)雙方會(huì)簽訂黑白合同 價(jià)款約定不一 但只有白合同才具有法律效力 對(duì)策 1 對(duì)于總價(jià)包干合同 固定價(jià)格合同 合同價(jià)款應(yīng)填寫雙方確定的合同 金額 2 對(duì)于招標(biāo)工程 合同價(jià)款就是被發(fā)包方接受的承包方的投標(biāo)報(bào)價(jià) 3 對(duì)于投標(biāo)時(shí)工程量不能確定 約定今后按實(shí)結(jié)算的合同 在填寫金額后可注 明 暫定總價(jià) 工程完工時(shí)按實(shí)結(jié)算 4 本示范文本的合同價(jià)款支付用人民幣表示 當(dāng)然 雙方也可以約定用外幣表 示合同價(jià)款 5 合同價(jià)款應(yīng)同時(shí)填寫大小寫 數(shù)字填寫應(yīng)準(zhǔn)確無誤 六 組成合同的文件 組成本合同的文件包括 本合同協(xié)議書 中標(biāo)通知書 投標(biāo)書及其附件 本合同專用條款 本合同通用條款 126 標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件 圖紙 工程量清單 工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書 雙方有關(guān)工程的洽商 變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分 解釋 本條是關(guān)于合同文件范圍的規(guī)定 該規(guī)定突破了一般人認(rèn)為只有正規(guī)的書面 合同正文才是合同的思維定勢(shì) 對(duì)于初次簽訂該合同的當(dāng)事人有些不適應(yīng) 但這種做法卻 是國際慣例 也符合市場(chǎng)發(fā)展趨勢(shì) 維護(hù)交易的持續(xù)性和穩(wěn)定性 也是其他種類合同簽訂 時(shí)應(yīng)借鑒的規(guī)定 常見問題 由于合同組成復(fù)雜 文件眾多 時(shí)間跨度長 當(dāng)事人往往不能綜合考慮 造成文件之間不一致或者前后沖突時(shí)有發(fā)生 有時(shí)圖紙或設(shè)計(jì)變更也會(huì)引起相應(yīng)變更 但 當(dāng)事人往往就事論事 不對(duì)相關(guān)文件作出變更或更正 引起糾紛 當(dāng)事人在簽訂合同之時(shí)往往會(huì)花費(fèi)較大精力 甚至?xí)曳扇耸刻岢鲂薷囊庖?但后 來的洽談或變更等書面協(xié)議一般就不會(huì)找法律人士來把關(guān) 留下隱患 對(duì)策 當(dāng)事人不僅要對(duì)合同主文充分注意 也要對(duì)其他文件重視 避免發(fā)生文件相 互沖突的情況發(fā)生 后簽署的文件 一定要注意檢查 一旦發(fā)生合同文件沖突 一定要及 時(shí)更正 或者雙方達(dá)成共識(shí) 或者約定圖紙?jiān)O(shè)計(jì)變更時(shí)的解決程序 這些將在下面詳細(xì)介 紹 五 九 第二部分 通用條款 通用條款 是根據(jù) 建筑法 合同法 等法律 行政法規(guī)制定的 同時(shí) 也考 慮了園林綠化工程施工中的慣例以及施工合同在簽訂 履行和管理中的通常做法 具有較 強(qiáng)的普遍性和通用性 是通用于各類建設(shè)工程施工的基礎(chǔ)性合同條款 建設(shè)工程雖然具有 單件性 不同的工程在施工方案以及工期 價(jià)款等方面各不相同 但在工程施工中所依據(jù) 的法律 行政法規(guī)是統(tǒng)一的 發(fā)包方與承包方的權(quán)利和義務(wù)是基本一致的 對(duì)于違約 索 賠和爭(zhēng)議的處理原則也是相同的 因此 可以把建設(shè)工程施工中這些共性的內(nèi)容固定下來 形成合同的 通用條款 發(fā)包方與承包方結(jié)合具體工程 經(jīng)協(xié)商一致 可對(duì) 通用條款 進(jìn)行補(bǔ)充或修改 在 專用條款 內(nèi)約定 合同履行中是否執(zhí)行 通用條款 要根據(jù) 專用條款 的約定 如 果 專用條款 沒有對(duì) 通用條款 的某一條款作出修改 則執(zhí)行 通用條款 否則按 修改后的 專用條款 執(zhí)行 在工程招標(biāo)中 通用條款 是作為招標(biāo)文件的一部分提供 127 給投標(biāo)人 無論是否執(zhí)行 通用條款 通用條款 都應(yīng)作為合同的一個(gè)組成部分予以 保留 不應(yīng)只把 協(xié)議書 和 專用條款 作為全部合同內(nèi)容 通用條款 按條款內(nèi)容可分為依據(jù)性條款 責(zé)任性條款和程序性條款 通用條款 共分為十一部分 四十七條 一 詞語定義及合同文件 詞語定義 下列詞語除專用條款另有約定外 應(yīng)具有本條所賦予的定義 1 1 通用條款 是根據(jù)法律 行政法規(guī)規(guī)定及建設(shè)工程施工的需要訂立 通用于建設(shè) 工程施工的條款 1 2 專用條款 是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律 行政法規(guī)規(guī)定 結(jié)合具體工程實(shí)際 經(jīng) 協(xié)商達(dá)成一致意見的條款 是對(duì)通用條款的具體化 補(bǔ)充或修改 1 3 發(fā)包人 指在協(xié)議書中約定 具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價(jià)款能力的當(dāng)事 人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人 1 4 承包人 指在協(xié)議書中約定 被發(fā)包人接受的具有工程施工承包主體資格的當(dāng)事 人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人 1 5 項(xiàng)目經(jīng)理 指承包人在專用條款中指定的負(fù)責(zé)施工管理和合同履行的代表 1 6 設(shè)計(jì)單位 指發(fā)包人委托的負(fù)責(zé)本工程設(shè)計(jì)并取得相應(yīng)工程設(shè)計(jì)資質(zhì)等級(jí)證書的單 位 1 7 監(jiān)理單位 指發(fā)包人委托的負(fù)責(zé)本工程監(jiān)理并取得相應(yīng)工程監(jiān)理資質(zhì)等級(jí)證書的單 位 1 8 工程師 指本工程監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行本合同的代 表 其具體身份和職權(quán)由發(fā)包人承包人在專用條款中約定 1 9 工程造價(jià)管理部門 指國務(wù)院有關(guān)部門 縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門或 其委托的工程造價(jià)管理機(jī)構(gòu) 1 10 工程 指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定的承包范圍內(nèi)的工程 1 11 合同價(jià)款 指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定 發(fā)包人用以支付承包人按照合同約 定完成承包范圍內(nèi)全部工程并承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任的款項(xiàng) 1 12 追加合同價(jià)款 指在合同履行中發(fā)生需要增加合同價(jià)款的情況 經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后 按計(jì)算合同價(jià)款的方法增加的合同價(jià)款 1 13 費(fèi)用 指不包含在合同價(jià)款之內(nèi)的應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人或承包人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)支出 1 14 工期 指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定 按總?cè)諝v天數(shù) 包括法定節(jié)假日 計(jì)算 的承包天數(shù) 1 15 開工日期 指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定 承包人開始施工的絕對(duì)或相對(duì)的日 期 1 16 竣工日期 指發(fā)包人承包人在協(xié)議書約定 承包人完成承包范圍內(nèi)工程的絕對(duì)或 相對(duì)的日期 128 1 17 圖紙 指由發(fā)包人提供或由承包人提供并經(jīng)發(fā)包人批準(zhǔn) 滿足承包人施工需要的 所有圖紙 包括配套說明和有關(guān)資料 1 18 施工場(chǎng)地 指由發(fā)包人提供的用于工程施工的場(chǎng)所以及發(fā)包人在圖紙中具體指定 的供施工使用的任何其他場(chǎng)所 1 19 書面形式 指合同書 信件和數(shù)據(jù)電文 包括電報(bào) 電傳 傳真 電子數(shù)據(jù)交換 和電子郵件 等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 1 20 違約責(zé)任 指合同一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé) 任 1 21 索賠 指在合同履行過程中 對(duì)于并非自己的過錯(cuò) 而是應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情 況造成的實(shí)際損失 向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和 或 工期順延的要求 1 22 不可抗力 指不能預(yù)見 不能避免并不能克服的客觀情況 1 23 小時(shí)或天 本合同中規(guī)定按小時(shí)計(jì)算時(shí)間的 從事件有效開始時(shí)計(jì)算 不扣除休 息時(shí)間 規(guī)定按天計(jì)算時(shí)間的 開始當(dāng)天不計(jì)入 從次日開始計(jì)算 時(shí)限的最后一天是休 息日或者其他法定節(jié)假日的 以節(jié)假日次日為時(shí)限的最后一天 但竣工日期除外 時(shí)限的 最后一天的截止時(shí)間為當(dāng)日 24 時(shí) 參見第一部分第七條的解釋說明 十 2 合同文件及解釋順序 2 1 合同文件應(yīng)能相互解釋 互為說明 除專用條款另有約定外 組成本合同的文件 及優(yōu)先解釋順序如下 1 本合同協(xié)議書 2 中標(biāo)通知書 3 投標(biāo)書及其附件 4 本合同專用條款 5 本合同通用條款 6 標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件 7 圖紙 8 工程量清單 9 工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書 合同履行中 發(fā)包人承包人有關(guān)工程的洽商 變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組 成部分 解釋 本款是關(guān)于組成合同的文件及優(yōu)先解釋順序的約定 按照 合同法 規(guī)定 合同是平等主體的自然人 法人 其他組織之間設(shè)立 變更 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié) 議 因此 工程發(fā)包方和承包方就工程施工依法設(shè)立 變更 終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的 所有協(xié)議都是合同文件的組成部分 對(duì)雙方都具有法律約束力 除構(gòu)成合同文本的協(xié)議書 129 通用條款 專用條款三部分外 這里也列出了組成合同的其他文件 對(duì)于招標(biāo)工程 中標(biāo) 通知書 投標(biāo)書及其附件是雙方簽訂合同的主要依據(jù) 自然是合同文件的組成部分 其他 如標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件 圖紙 工程量清單 衛(wèi)程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書等也是工程施工 中所必不可少的 雙方在合同履行中有關(guān)工程的洽商 變更等書面協(xié)議是對(duì)合同的補(bǔ)充 也是合同文件的組成部分 組成合同的文件是相互補(bǔ)充說明的 當(dāng)出現(xiàn)不一致時(shí) 應(yīng)按照本款給出的優(yōu)先順序進(jìn) 行解釋 此優(yōu)先順序是參照國際咨詢工程師聯(lián)合會(huì) FIDIC 制定的土木工程施工合同條件確 定的 雙方可以在專用條款中對(duì)組成合同的文件進(jìn)行補(bǔ)充 也可以對(duì)解釋的優(yōu)先順序進(jìn)行 調(diào)整 但不得違反有關(guān)法律的規(guī)定 常見問題 雙方在合同履行中有關(guān)工程的洽商 變更等書面協(xié)議是時(shí)間順序在后的 協(xié)議 與以前簽訂的協(xié)議有沖突在所難免 如果 按本條規(guī)定解釋順序 實(shí)際上對(duì)雙方都 可能不公平 也可能引發(fā)更復(fù)雜的糾紛 比較公平的規(guī)定是 順序在后的協(xié)議效力優(yōu)先 即解釋順序優(yōu)先 對(duì)策 雙方可以在專用條款中 對(duì)解釋的優(yōu)先順序進(jìn)行調(diào)整 2 2 當(dāng)合同文件內(nèi)容含糊不清或不相一致時(shí) 在不影響工程正常進(jìn)行的情況下 由發(fā) 包人承包人協(xié)商解決 雙方也可以提請(qǐng)負(fù)責(zé)監(jiān)理的工程師作出解釋 雙方協(xié)商不成或不同 意負(fù)責(zé)監(jiān)理的工程師作出解釋 雙方協(xié)商不成或不同意負(fù)責(zé)監(jiān)理的工程師的解釋時(shí) 按本 通用條款第 37 條關(guān)于爭(zhēng)議的約定處理 解釋 本款是關(guān)于合同文件出現(xiàn)含糊不清或不一致時(shí)如何處理的約定 合同文件出 現(xiàn)含糊不清或不相一致時(shí) 首先應(yīng)由雙方協(xié)商解決 以求達(dá)到一致意見 本款賦予了監(jiān)理 工程師對(duì)合同文件的解釋權(quán) 由于監(jiān)理工程師的中立性 專業(yè)性 在雙方理解不一致時(shí) 監(jiān)理工程師可以根據(jù)行業(yè)的交易習(xí)慣和行業(yè)慣例 對(duì)合同文件作出較公正的解釋 當(dāng)雙方協(xié)商不成或不同意監(jiān)理工程師的解釋時(shí) 按約定的方式處理爭(zhēng)議 可要求有 關(guān)主管部門調(diào)解 或者按仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁 在沒有達(dá)成仲裁協(xié)議的情況下 可提起訴訟 常見問題 按照 合同法 第一百二十五條規(guī)定 當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng) 議的 應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句 合同的有關(guān)條款 合同的目的 交易習(xí)慣以及誠實(shí)信 用原則 確定該條款的真實(shí)意思 因此 無論是合同雙方還是監(jiān)理工程師 應(yīng)按照以上原 則對(duì)合同文件進(jìn)行解釋 不能只從自身利益出發(fā)來解釋合同 有時(shí)合同規(guī)定 某一方擁有解釋權(quán) 這種規(guī)定不合理 也極容易出現(xiàn)合同陷阱 一旦發(fā)生爭(zhēng)議 很可能會(huì)影響工程的順利進(jìn)行 合同雙方最好約定詳細(xì)的程序和辦法 1210 對(duì)策 合同往往是由乙方起草 另一方修改 在此過程中起草合同一方占據(jù)優(yōu)勢(shì) 往往會(huì)寫入一些有利于己方的條款 修改合同的一方由于合同文本復(fù)雜 僅通讀一遍就要 幾小時(shí) 更別提仔細(xì)研究了 而修改合同時(shí)間一般要求很急 即使是有經(jīng)驗(yàn)的法律人士 亦難免掛萬漏一 所以 當(dāng)事人一定要把合同的起草權(quán)牢牢把握 實(shí)在無法取得起草合同 的權(quán)利 也要爭(zhēng)取修改合同的權(quán)利 另外最好約定起草合同相對(duì)方有優(yōu)先解釋合同的權(quán)利 或者約定 對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議時(shí) 以非合同起草方解釋為準(zhǔn) 十一 3 語言文字和適用法律 標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)范 3 1 語言文字 本合同文件使用漢語語言文字書寫 解釋和說明 如專用條款約定使用兩種以上 含 兩種 語言文字時(shí) 漢語應(yīng)為解釋和說明本合同的標(biāo)準(zhǔn)語言文字 在少數(shù)民族地區(qū) 雙方可以約定使用少數(shù)民族語言文字書寫和解釋 說明本合同 解釋 本款是關(guān)于合同文字的約定 由于語言的差異性 文化的隔閡等因素所影響 相同的意思用不同的語言表達(dá)本身已是一項(xiàng)困難工作 對(duì)于追求語言文字嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤臅?更是如此 對(duì)于跨語種的合同 由于文化的差異 法律傳統(tǒng)的差異等因素影響 為防止?fàn)?議無法解決 在合同中往往會(huì)約定以何種文字解釋合同 這種約定當(dāng)然只在涉外合同中有 意義 常見問題 國內(nèi)有些單位不注意保護(hù)自己的權(quán)利 簽訂涉外合同時(shí)只注意合同的起 草和修改 不注意合同的解釋的約定 將解釋合同的權(quán)利拱手讓給外方 不僅是前功盡棄 也為以后己方維權(quán)留下重重隱患 對(duì)策 凡在國內(nèi)施工的工程 國內(nèi)一方一定要堅(jiān)持漢語為解釋合同的標(biāo)準(zhǔn)語言文字 實(shí)在無法爭(zhēng)取時(shí) 也可作變通約定 以外語解釋本合同時(shí) 中方有指定解釋機(jī)關(guān)或個(gè)人的 優(yōu)先權(quán) 3 2 適用法律和法規(guī) 本合同文件適用國家的法律和行政法規(guī) 需要明示的法律 行政法規(guī) 由雙方在專用 條款中約定 解釋 合同法 規(guī)定 當(dāng)事人訂立 履行合同 應(yīng)當(dāng)遵守法律和行政法規(guī)的規(guī)定 所以無論雙方是否明示適用的法律 行政法規(guī) 相關(guān)法律 行政法規(guī)對(duì)雙方均有約束力 明示的好處是 發(fā)包方項(xiàng)目部人員 監(jiān)理工程師 承包方項(xiàng)目經(jīng)理對(duì)于有關(guān)法律 行政法 規(guī) 例如中華人民共和國安全生產(chǎn)法 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l 1211 例等 的具體內(nèi)容可能不是特別清楚 明示出來便于各方管理人員更好地履行合同 常見問題 本合同文件除適用中國的法律和行政法規(guī)外 中國作為締約國簽訂的國 際協(xié)定或準(zhǔn)則 也適用于本合同文件 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的 法律 但法律另有規(guī)定的除外 對(duì)策 當(dāng)事人一旦要簽訂涉外合同 一定要首先弄清楚有關(guān)的準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定 避免 出現(xiàn)選擇法律與國際協(xié)定等相違背 從而出現(xiàn)不必要的風(fēng)險(xiǎn) 3 3 適用標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范 雙方在專用條款內(nèi)約定適用國家標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范的名稱 沒有國家標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范但有行業(yè)標(biāo) 準(zhǔn) 規(guī)范的 約定適用行業(yè)標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范的名稱 沒有國家和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范的 約定適用 工程所在地地方標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范的名稱 發(fā)包人應(yīng)按專用條款約定的時(shí)間向承包人提供一式兩 份約定的標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范 國內(nèi)沒有相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范的 由發(fā)包人按專用條款約定的時(shí)間向承包人提出施工技術(shù) 要求 承包人按約定的時(shí)間和要求提出施工工藝 經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后執(zhí)行 發(fā)包人要求使用 國外標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范的 應(yīng)負(fù)責(zé)提供中文譯本 本條所發(fā)生的購買 翻譯標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范或制定施工工藝的費(fèi)用 由發(fā)包人承擔(dān) 解釋 建設(shè)工程須執(zhí)行國家的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) 工程質(zhì)量達(dá)不到國家標(biāo)準(zhǔn) 發(fā)包方可據(jù) 此追索承包方的責(zé)任 但由于建設(shè)工程千變?nèi)f化 有些時(shí)候是沒有國家標(biāo)準(zhǔn)的 這時(shí)就適 用行業(yè)或地方標(biāo)準(zhǔn) 這些標(biāo)準(zhǔn)往往是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)必須遵守 也有時(shí)沒有標(biāo)準(zhǔn) 如采用新工 藝或新材料時(shí) 這是當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)詳細(xì)約定技術(shù)參數(shù)及檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn) 常見問題 除沒有標(biāo)準(zhǔn)以外 最常見的問題是出現(xiàn) 新標(biāo)準(zhǔn) 假設(shè)在合同履行過 程中標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范有調(diào)整或修訂 一般是往較嚴(yán)格的方向進(jìn)行調(diào)整 而發(fā)包方要求按調(diào)整 后的標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范進(jìn)行驗(yàn)收 無疑加重承包方的負(fù)擔(dān) 對(duì)承包方是不公正的 此時(shí)較合理的 解決辦法是 一 按照合同訂立 報(bào)價(jià)前一個(gè)月 的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗(yàn)收 二 若發(fā)包方要求按 調(diào)整后的標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范進(jìn)行質(zhì)量控制和驗(yàn)收 則發(fā)包方應(yīng)補(bǔ)償承包方由此增加的費(fèi)用 對(duì)策 最好按國際慣例約定 采用投標(biāo)報(bào)價(jià)前一個(gè)月的現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范 因?yàn)橥?標(biāo)報(bào)價(jià)是根據(jù)當(dāng)時(shí)適用的標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范所作出 關(guān)于合同訂立后標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)范改變的處理辦法 雙方可在專用條款中進(jìn)行約定 十二 4 圖紙 1212 4 1 發(fā)包人應(yīng)按專用條款約定的日期和套數(shù) 向承包人提供圖紙 承包人需要增加圖 紙?zhí)讛?shù)的 發(fā)包人應(yīng)代為復(fù)制 復(fù)制費(fèi)用由承包人承擔(dān) 發(fā)包人對(duì)工程有保密要求的 應(yīng) 在專用條款中提出保密要求 保密措施費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān) 承包人在約定保密期限內(nèi)履行 保密義務(wù) 4 2 承包人未經(jīng)發(fā)包人同意 不得將本工程圖紙轉(zhuǎn)給第三人 工程質(zhì)量保修期滿后 除承包人存檔需要的圖紙外 應(yīng)將全部圖紙退還給發(fā)包人 4 3 承包人應(yīng)在施工現(xiàn)場(chǎng)保留一套完整圖紙 供工程師及有關(guān)人員進(jìn)行工程檢查時(shí)使 用 解釋 本條是關(guān)于圖紙的約定 圖紙指所有設(shè)計(jì)文件 包括配套說明和有關(guān)資料 除發(fā)包方委托具備設(shè)計(jì)能力的承包方設(shè)計(jì)的圖紙外 圖紙均由發(fā)包方提供 本條約定了關(guān) 于圖紙的有關(guān)費(fèi)用承擔(dān) 要求在專用條款中約定提供圖紙的時(shí)間和數(shù)量 一般說來 發(fā)包 方應(yīng)該提供 8 10 套圖紙 包括承包方準(zhǔn)備竣工圖的圖紙份數(shù)在內(nèi) 圖紙屬發(fā)包方所有 未經(jīng)許可 承包方不得將圖紙轉(zhuǎn)給第三人 工程完工后 應(yīng)按要求退還發(fā)包方 不得私自 保留 對(duì)于保密工程 承包方應(yīng)按發(fā)包方要求履行保密義務(wù) 常見問題 在工程投標(biāo)過程中 供報(bào)價(jià)的圖紙與實(shí)際施工圖紙可能不一樣 在國內(nèi) 建筑市場(chǎng)中 存在大量的 三邊 工程 圖紙?zhí)峁┎患皶r(shí)現(xiàn)象突出 而承包方對(duì)此也是司 空見怪 這些對(duì)當(dāng)事人權(quán)利的維護(hù)都不利 從本示范文本中關(guān)于圖紙的定義可以推測(cè) 有些情況下圖紙是由承包人提供的 并須 經(jīng)發(fā)包人同意 發(fā)包人是否同意是一個(gè)主觀性很強(qiáng)的因素 承包人無法控制 有時(shí)發(fā)包人 不同意承包人提供的圖紙 僅僅是時(shí)間上的拖延 就可能給承包人帶來較大損失 對(duì)策 承包方應(yīng)妥善保管原始報(bào)價(jià)圖紙 以免今后結(jié)算時(shí)吃虧 三邊 工程中 當(dāng)事人最好在合同中詳細(xì)約定 圖紙的提供時(shí)間和方式及提供延誤時(shí)的處理方法