經(jīng)濟(jì)法的概念

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1、經(jīng)濟(jì)法的概念,講授：單飛躍,經(jīng)濟(jì)法的概念,一、經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張 二、中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義 三、我所定義的經(jīng)濟(jì)法 四、經(jīng)濟(jì)法部門中的體系構(gòu)成,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,一、國外重要的經(jīng)濟(jì)法理論主張 （一）金澤良雄的社會協(xié)調(diào)說 （二）丹宗昭信的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說 （三）拉普捷夫的縱橫統(tǒng)一說 （四）費肯杰的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說 二、中國重要的經(jīng)濟(jì)法理論主張 （一）國家協(xié)調(diào)論 （二）需要國家干預(yù)論 （三）國家調(diào)節(jié)論 （四）國家調(diào)制論,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,國外重要的經(jīng)濟(jì)法理論主張： 金澤良雄的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說 經(jīng)濟(jì)法是適應(yīng)經(jīng)濟(jì)性即社會協(xié)調(diào)性要求的法律，主要為了以社

2、會協(xié)調(diào)的方式來解決有關(guān)經(jīng)濟(jì)循環(huán)所產(chǎn)生的矛盾和困難（即市民法自動調(diào)節(jié)作用的局限）。 對金澤良雄的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說，如果要作名稱上的界定，可以把它稱之為“社會協(xié)調(diào)說”，他認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是適應(yīng)經(jīng)濟(jì)性也就是社會調(diào)節(jié)性要求的法律。也可以把它稱為“國家干預(yù)說”或者“經(jīng)濟(jì)性干預(yù)說”。 我認(rèn)為“經(jīng)濟(jì)性干預(yù)說”比較確切。 推薦閱讀： 日金澤良雄：經(jīng)濟(jì)法概論，甘肅人民出版社1985年版、中國法制出版社2005年版。,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,金澤良雄認(rèn)為資本主義關(guān)于經(jīng)濟(jì)的法律就是兩塊：一塊是市民法；一塊是經(jīng)濟(jì)法。關(guān)于資本主義經(jīng)濟(jì)的法律是由市民法和經(jīng)濟(jì)法組成的。市民法主張的是自由主義，經(jīng)濟(jì)法主張的是經(jīng)濟(jì)干預(yù)。 在金

3、澤良雄看來，市民法就等于：平等關(guān)系加自治；經(jīng)濟(jì)法就等于：政策目的加干預(yù)。 置于經(jīng)濟(jì)語境中，金澤良雄將干預(yù)描述為“以人為的政策來變更和修改經(jīng)濟(jì)循環(huán)過程為自身目的”的行動 。 “經(jīng)濟(jì)性干預(yù)”是指以影響經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)為目的的干預(yù)，是從社會總資本、國民經(jīng)濟(jì)的立場出發(fā)的國家干預(yù)。很明顯，在經(jīng)濟(jì)性干預(yù)里面，他描述的就是“以自己的目的，去干預(yù)別人”。他也把“干預(yù)”定義為“規(guī)制” 。“規(guī)制”這個詞，他認(rèn)為最狹義的理解是：由于對一定的行為規(guī)定了一定的限制而起到限制的作用。,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,國外重要的經(jīng)濟(jì)法理論主張： 丹宗昭信的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說 經(jīng)濟(jì)法是指在市場機(jī)制下建立的經(jīng)濟(jì)政策立法體系，它的核心

4、是維持市場競爭秩序，即國家對“自由競爭的限制（市場支配）”和“阻礙公平競爭（不公平競爭）行為進(jìn)行規(guī)制的法律。 經(jīng)濟(jì)法的特點在于是國家干涉社會經(jīng)濟(jì)的社會法，其結(jié)構(gòu)上具有三面性。 經(jīng)濟(jì)法的體系構(gòu)成：一般經(jīng)濟(jì)法（維持競爭法、公平交易法、消費者保護(hù)法、結(jié)構(gòu)經(jīng)濟(jì)法）、特別經(jīng)濟(jì)法（公益、電信、運輸、金融、中小企業(yè)、農(nóng)業(yè)、對外經(jīng)濟(jì)等法律）、國國際經(jīng)濟(jì)法。 推薦閱讀： 日丹宗昭信、伊從寬：經(jīng)濟(jì)法總論，中國法制出版社2010年版。,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,國外重要的經(jīng)濟(jì)法理論主張： 拉普捷夫的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說 拉普捷夫認(rèn)為：經(jīng)濟(jì)法作為法律部門，是規(guī)定領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)濟(jì)活動和進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動的方法、調(diào)整社會

5、主義組織及其所屬內(nèi)部單位之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系、并使用各種不同的法律調(diào)整方法以保證合理地進(jìn)行社會主義經(jīng)營管理的法律規(guī)范的總和。 經(jīng)濟(jì)法作為獨立法律部門的主要標(biāo)志是社會主義經(jīng)濟(jì)關(guān)系的特殊性，即這種關(guān)系中計劃組織因素和財產(chǎn)因素的密切結(jié)合。 推薦閱讀： 蘇BB拉普捷夫：經(jīng)濟(jì)法理論問題，中國人民大學(xué)出版社1981年版。 蘇BB拉普捷夫：經(jīng)濟(jì)法，群眾出版社1987年版。,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,國外重要的經(jīng)濟(jì)法理論主張： 費肯杰的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說 經(jīng)濟(jì)法是在一般原則上和通過總體或個別干預(yù)經(jīng)濟(jì)財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)安排的自由和其定分歸屬，在被確立的經(jīng)濟(jì)憲法框架內(nèi)，保障依據(jù)經(jīng)濟(jì)正義的尺度所衡量的經(jīng)濟(jì)公民的自我發(fā)展

6、和供給的重要法律規(guī)范的總和。 可對經(jīng)濟(jì)法作出一般經(jīng)濟(jì)法與特殊經(jīng)濟(jì)法的劃分。 一般經(jīng)濟(jì)法是指在市場經(jīng)濟(jì)秩序中致力于市場得以被形成、使用和鞏固的法律規(guī)則，其主要解決的是有關(guān)市場經(jīng)濟(jì)中的競爭和財產(chǎn)所有之類的法律問題。 一般經(jīng)濟(jì)法中的國家角色是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的“保護(hù)性國家”。,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,特殊經(jīng)濟(jì)法與市場干預(yù)相關(guān)，所涉及的是超越了市場自我調(diào)控所保持的經(jīng)濟(jì)調(diào)控，也被稱之為計劃或引導(dǎo)。 特殊經(jīng)濟(jì)法中的國家角色是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的“生產(chǎn)性國家”。 推薦閱讀： 德沃爾夫?qū)M肯杰：經(jīng)濟(jì)法第一卷、第二卷，中國民主法制出版社2010年版。,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,一些重要的中國經(jīng)濟(jì)法理

7、論主張 國家協(xié)調(diào)論 代表人物：楊紫烜教授。 定義：經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟(jì)運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 調(diào)整對象：協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，具體為：市場監(jiān)管關(guān)系和宏觀調(diào)控關(guān)系。 體系構(gòu)成：市場監(jiān)管法、宏觀調(diào)控法。,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,需要國家干預(yù)論 代表人物：李昌麒教授。 經(jīng)濟(jì)法是國家為了克服市場調(diào)節(jié)的盲目性和局限性而制定的，調(diào)整需要由國家干預(yù)的具有全局性和社會公共性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 具體調(diào)整對象：市場主體調(diào)控關(guān)系、市場運行調(diào)控關(guān)系、宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控關(guān)系、社會分配關(guān)系。 體系構(gòu)成： 市場主體規(guī)制法、 市場秩序維護(hù)法、 宏觀

8、經(jīng)濟(jì)調(diào)控法、 社會分配法。,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,國家調(diào)節(jié)論 代表人物：漆多俊教授 定義：經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整在國家調(diào)節(jié)社會經(jīng)濟(jì)過程中發(fā)生的各種社會關(guān)系，以促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)實現(xiàn)國家意志預(yù)期目標(biāo)的法律規(guī)范的總稱。 調(diào)整對象：國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，也可稱為國家經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系或國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)管理關(guān)系。 體系構(gòu)成： 1、市場障礙排除法，即市場規(guī)制法。 2、國家投資經(jīng)營法。 3、國家對經(jīng)濟(jì)的引導(dǎo)促進(jìn)法，大致相當(dāng)于宏觀調(diào)控法。,經(jīng)濟(jì)法中的一些重要理論主張,國家調(diào)制論 代表人物:張守文教授 對象角度：經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整在現(xiàn)代國家進(jìn)行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，簡單地說，經(jīng)濟(jì)法

9、就是調(diào)整調(diào)制關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 行為角度：經(jīng)濟(jì)法是規(guī)范經(jīng)濟(jì)調(diào)制行為和市場對策行為的法律規(guī)范的總稱。 體系構(gòu)成： 1、宏觀調(diào)控法。包括財稅法、金融法、計劃法。 2、市場規(guī)制法。反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法、消費者保護(hù)法。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家從社會整體利益出發(fā)，對經(jīng)濟(jì)活動實行干預(yù)、管理或者調(diào)控所產(chǎn)生的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范。 經(jīng)濟(jì)法為國家對市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)行適度干預(yù)和宏觀調(diào)控提供法律手段和制度框架，防止市場經(jīng)濟(jì)的自發(fā)性和盲目性所導(dǎo)致的弊端。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,經(jīng)濟(jì)法定義的解讀 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家從社會整體利益出發(fā)，對經(jīng)濟(jì)活動實行干預(yù)

10、、管理或者調(diào)控所產(chǎn)生的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范。 對這一定義可以從主體、目的、對象等角度進(jìn)行解讀。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,（一）經(jīng)濟(jì)法的主體：國家 主體在法律中是一個角色問題，主體意味著其在法律上有獨立的地位和人格，意味著其是權(quán)利和義務(wù)的具體承擔(dān)者，意味著其對自己行為需要承擔(dān)責(zé)任的一種法律資格。探討任何一個法律問題與法律關(guān)系時，最先需要考察的是它的主體。 怎樣識別和界定經(jīng)濟(jì)法的主體，是經(jīng)濟(jì)法中的一個重大理論問題。我嘗試過從三個層面歸結(jié)經(jīng)濟(jì)法的三大法律主體群：第一是國家，第二是市場，第三是社會。 在后來的研究中，我進(jìn)一步地發(fā)現(xiàn)“公民”也是經(jīng)濟(jì)法中最重要的主體之一。 從中國

11、特色社會主義法律體系中經(jīng)濟(jì)法的定義來看，國家是經(jīng)濟(jì)法中的最基本主體。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,怎樣理解國家？ 幾乎所有社會科學(xué)的研究都離不開討論國家，但角度差異極大。研究的角度不同，對國家所得出的結(jié)論也就各不相同。 英國著名思想家弗格森指出：“國家的建立是偶然的，它的確立是人類行動的結(jié)果，而不是人類設(shè)計的結(jié)果。” 關(guān)于國家的產(chǎn)生，東西方有著“家國說”與“契約說”的不同解釋。東方的國家理論充滿暴力色彩，勝者為王、敗者為寇，很少去論證其社會合理性與合法性。在中國，國家被認(rèn)為是家族關(guān)系的普適化。而西方學(xué)者認(rèn)為只有在西方才有過理性意義上的國家，其建立的基礎(chǔ)是社會契約。,中國特色社

12、會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,柏拉圖的國家觀 柏拉圖的政治思想與土地倫理思想是交錯的，其用倫理觀來解釋和說明他的政治思想。有人稱其國家觀為“正義論的國家觀和法律觀”。 柏拉圖將社會和國家的產(chǎn)生解釋為人們生活的需要，人們需要互相幫助才組成社會、建立國家。國家的目的是為了善，是為了達(dá)到社會和諧，為了實現(xiàn)社會交易。在這里，國家是非常美好的，是與人們向善的心理聯(lián)系在一起的。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,亞里士多德的國家理論 亞里士多德的國家理論是自然起源論，其認(rèn)為國家是由人類本性的要求自然發(fā)展而建立起來的。國家是一種社會團(tuán)體，最初是由兩個互相依存的生物相結(jié)合。國家由家庭、村落及社會團(tuán)體

13、發(fā)展而來，是一種最完善的社會團(tuán)體，這也是人的本性使然。亞里士多德眼中的國家是城邦，城邦是由于自然的演化而形成的，而人類是希望在城邦生活的一種動物，并且人是一種天然的政治動物，人不能離開城邦而生活。他認(rèn)為國家和政府的主要目的是為了全體公民的幸福，國家是為全民造福的一種超階級的組織。 在亞里士多德的思想中，國家還是一種善的組織，但他區(qū)分了社會與國家，兩者的主要區(qū)別在于國家有統(tǒng)治權(quán)。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,西塞羅的國家理論 西塞羅的思想傳承了古希臘文明。后來梅因的主張吸收了希臘文明和羅馬文明。 西塞羅認(rèn)為國家是道德的集合體，是共同擁有這個國家與法律的人的集團(tuán)，他把國家稱為人們的事業(yè)

14、。在他看來，國家并非人民的一般團(tuán)體，而是在法律和正義指導(dǎo)下的人民團(tuán)體。這個團(tuán)體的成員身份是全體公民的共同財富，國家的作用是使公民獲得利益和公正。國家有兩個方面的目的，一個是精神方面，國家要維護(hù)正義，國家具有倫理道德目的；二是物質(zhì)方面，國家要使公民具有私有財產(chǎn)和得到國家的保護(hù)。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,馬基雅維里的國家觀 馬基雅維里是意大利著名的思想家，他著有君主論。他認(rèn)為人類天生是自私自利、見利忘義的，人類的一切行為都是為了滿足自私的欲望。如果任憑人性自然發(fā)展而不加限制，必然會造成互相爭奪、互相殘殺的無政府狀態(tài)，這對人類是極端不利的。為了擺脫敵對狀態(tài)，就要建立國家，要有一個強有

15、力的政府，用法律手段維持社會秩序，使人們的欲望限制在一個相當(dāng)范圍之內(nèi)，使社會上互相沖突的狀態(tài)維持在一種平衡之中，因為社會的財富和權(quán)限都必須是有限的。因此，國家的目的是為了保障人民生命財產(chǎn)的安全。可見，馬基雅維里的國家觀是比較現(xiàn)代的。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,霍布斯的國家理論 霍布斯著有利維坦，他將國家比喻為利維坦。 霍布斯主張人性本惡，認(rèn)為人常常受到自己內(nèi)心無止境的欲望的驅(qū)使，人的激情常凌駕于人的理性之上，所以人容易發(fā)惡。公共權(quán)力的缺失使人的自私與爭斗無限地膨脹，自然狀態(tài)就變成每個人對每個人的戰(zhàn)爭，人們彼此之間成為仇敵，人與人就象狼與狼一樣。人們之間彼此爭斗的原因不外乎三種：一

16、是競爭，目的是為了求利；二是猜疑，目的是為了安全；三是榮譽，目的是為了求名譽。 霍布斯認(rèn)為自然法并不能保障和平，因為它沒有權(quán)力作為后盾，要滿足人類和平的需求，人們只有彼此放棄自我管理的權(quán)力，放棄的行為是相互平等的毫無保留的，放棄的權(quán)力被授予一人或由一個集體來代表，象這樣統(tǒng)一在一個人格之中的一群人就稱為國家，這就是偉大的利維坦的誕生。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,霍布斯的國家學(xué)說是以性惡為前提，以契約為形式，確立了人造國家的原理。在霍布斯看來，國家是充滿藝術(shù)性的創(chuàng)造，是人造的人，國家的構(gòu)造與人的構(gòu)造是相似的：主權(quán)是靈魂，官員是關(guān)節(jié)，賞罰是神經(jīng)，資產(chǎn)是財富和實力，人民安全是事業(yè)，公平與

17、法律是理智和意志，和睦是健康，動亂是疾病，內(nèi)戰(zhàn)是死亡。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,洛克的政府論 洛克認(rèn)為，在人類進(jìn)入文明社會以前，存在過一種自然狀態(tài)，這是一個和平與自由的狀態(tài)，自然狀態(tài)是一種完備無缺的狀態(tài)，是一種平等狀態(tài)，是一種有秩序的狀態(tài)。 由此，我們可以看出洛克所指的自然狀態(tài)是一個精神層面的狀態(tài)。 洛克認(rèn)為盡管在自然狀態(tài)下，人類享有生命、自由、財產(chǎn)等自然權(quán)力，但這種享有很不穩(wěn)定，不斷地要受到別人侵犯的威脅，這種自由是一種充滿著恐懼和危險的狀態(tài)。自然狀態(tài)存在三個缺陷：一是缺少一種確定的，規(guī)定了的眾所周知的法律；二是缺乏一個有權(quán)依照既定的法律來裁判一切爭執(zhí)的，知名的和公正的裁

18、判人；三是缺少權(quán)力來支持正確的判決，使它得到應(yīng)有的執(zhí)行,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,基于上述原因，人們在理性（也即自然法）的指導(dǎo)下，不得不脫離自然狀態(tài)而建立政治社會，人類最初建立政治社會必須通過契約的方式，任何人放棄其自然自由并受制于公民社會的種種限制的唯一方法是同其他人協(xié)議聯(lián)合成為一個共同體。 洛克認(rèn)為，人們達(dá)成協(xié)議，進(jìn)入文明社會，只是交出了他們在自然狀態(tài)下享有的解釋和執(zhí)行自然法的權(quán)力，人們把立法、司法和執(zhí)法的一切權(quán)力授予擁有最高權(quán)力的政府。政府是文明社會的保衛(wèi)者，但是，人們保留了生命、自由和財產(chǎn)的自然權(quán)力，保護(hù)和尊重這種權(quán)力是政府的責(zé)任。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義

19、,由此可看出，洛克的思想是有限政府思想，人們不是讓渡全部權(quán)力。我們常提到的人權(quán)與主權(quán)誰高誰低的這種討論前提是不存在的。 洛克認(rèn)為，政府不是目的而是工具，是保障個人獨立的工具，政府的權(quán)威必須以保存人的生存、自由和財產(chǎn)的權(quán)力為目標(biāo)。如果政府不能服務(wù)于這個目標(biāo)，人們就有廢除原來契約的權(quán)力。洛克把國家的政治權(quán)力分為立法權(quán)、執(zhí)行權(quán)、聯(lián)盟權(quán)。這種分配的目的，一是有限思想，二是防止權(quán)力濫用，防止專治。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,盧梭的國家觀 盧梭是與洛克同時代的法國著名的思想家，其主要著作有：社會契約論、論人類不平等起源、懺悔錄等。 盧梭認(rèn)為，根據(jù)自然法的要求，真正符合理性要求的國家應(yīng)當(dāng)是

20、社會契約的產(chǎn)物，按照自然法的原則，人們在完全平等的基礎(chǔ)上自愿結(jié)合，建立國家，制定法律，以便保護(hù)每個人的天賦權(quán)力，即自由、生命、財產(chǎn)。社會契約是人們自身之間的一種結(jié)合行動，由此而產(chǎn)生了國家。 盧梭所設(shè)計的社會契約，應(yīng)包含三個方面的內(nèi)容：一是每個結(jié)合者把自己和自己的全部權(quán)力轉(zhuǎn)讓給整個社會，其條件對所有的人都是相同的；二是權(quán)力的轉(zhuǎn)讓必須是毫無保留的，這種的結(jié)合才是盡善盡美的；三是既然權(quán)力轉(zhuǎn)讓給整個社會，并沒有奉獻(xiàn)給任何人，人們可以從社會得到同樣的權(quán)力，增加社會的力量，以保護(hù)自己的利益。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,盧梭認(rèn)為，以這樣的條件組成的集合體，體現(xiàn)了人們最高的共同意志，以社會契約方

21、式建立的國家，其最高權(quán)力屬于人們?nèi)w，人們行使國家主權(quán)稱為人民主權(quán)。人民主權(quán)是公意的運用和體現(xiàn)，是國家的靈魂，集體的生命，公意永遠(yuǎn)代表大多數(shù)人民的意志和利益，因此，它永遠(yuǎn)是正確的。 由此可看出，盧梭主張：1、人們讓渡的是全部權(quán)力；2、人們讓渡權(quán)力是讓渡給社會這個整體，而不是某一個人或某些人，也不是交換。社會是個抽象的存在，故權(quán)力是可以取回的；3、強調(diào)人民主權(quán)。 顯然，盧梭是社會契約和人民主權(quán)結(jié)合的思想，而洛克是自然權(quán)力和有限政府結(jié)合的思想。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,黑格爾的國家理論 黑格爾否認(rèn)盧梭關(guān)于國家是社會契約的產(chǎn)物的說法。他認(rèn)為，用社會契約方式建立的國家是不穩(wěn)定的和不

22、可取的。他認(rèn)為國家是倫理觀念的現(xiàn)實，這種倫理觀念的發(fā)展經(jīng)歷了家庭、市民社會，最后到國家。由于家庭的矛盾產(chǎn)生了市民社會，由于市民社會的出現(xiàn)，產(chǎn)生了許多社會矛盾，為了使這些矛盾得到調(diào)和，從而產(chǎn)生了國家。國家是社會發(fā)展的最高階段，是客觀精神的體現(xiàn)，每個人只有在成為國家的一分子之后，才具有客觀性、真實性和倫理性。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,國家是獨立自存的，永恒的，絕對合理的，國家是絕對自在自為的理性東西，任何人不能脫離它，人們只有在國家中才能使道德的內(nèi)性與法律的外性有所調(diào)和，以達(dá)到真正的自由和享有作為市民的權(quán)力。國家是一切社會機(jī)能的調(diào)和者，處于最高地位，國家的目的是社會的普遍福利，國家

23、是滿足公民幸福的中介，個人不能脫離國家而存在。 在黑格爾的國家框架中，國家是高于個人的，有人稱之為國家高于市民社會的主張。我們談到國家主義，就是談的黑格爾的主張。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,邊沁的國家思想 邊沁反對國家起源于社會契約，認(rèn)為社會契約只存在于立法者的幻想之中。邊沁認(rèn)為國家產(chǎn)生于人們服從的習(xí)慣，當(dāng)一群人大體已經(jīng)具備服從的習(xí)慣，服從一個人或一批人（指執(zhí)政者）的時候，這些庶民與執(zhí)政者結(jié)合成為一個政治社會，這個政治實體就是國家。國家的重要特征之一就是服從的習(xí)慣。國家是統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者的一種統(tǒng)治關(guān)系，因此，國家是一個強制機(jī)關(guān)，公民服從國家的最大企圖是有一個穩(wěn)定而鞏固的政府，以

24、便保障他們的幸福與安全。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,綜合以上各種學(xué)說，傳統(tǒng)的政治哲學(xué)思想側(cè)重研究國家的精神軀體，即精神理念。它們都是圍繞國家的善與惡的兩面性展開。所有制度的設(shè)計都是要揚善防惡，防惡是最主要的國家政治使命。因為善的目的組成國家，所以要使國家在善的目的、善的機(jī)制上運行，達(dá)到善的效果。但國家天然是一種惡，國家具有暴力性、控制性，組成國家時國家不需要為其組成支付代價，國家權(quán)力的行使不需要取得對方的同意，國家成為一種合法的暴力，國家的惡因為國家的組成獲得了正統(tǒng)性與合法性，所以對國家這樣的形式，是人們不得不接受的一種必要的惡，是人們不得不忍受的惡，是一種無奈的選擇，所以要防止

25、國家的惡性發(fā)展。憲政是一種治惡的機(jī)制，強調(diào)政治權(quán)力要有一套良性的運行機(jī)制。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,現(xiàn)代政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)、政治哲學(xué)主要研究國家的物質(zhì)軀體，即研究國家的功能，研究國家在政治、經(jīng)濟(jì)、社會、文化等各個領(lǐng)域中所能發(fā)揮的作用，以及國家所要執(zhí)行的職責(zé)，或者說是把國家置于一個社會治理的框架內(nèi)進(jìn)行一些主體職能的設(shè)置。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,英國經(jīng)濟(jì)學(xué)家高夫認(rèn)為，國家應(yīng)具備的職能可這么設(shè)計： 國家是作為一個滿足資產(chǎn)階級的共同需要的管理委員會。 1、建立生產(chǎn)條件，如交通運輸、能源、基礎(chǔ)設(shè)施； 2、建立勞動力再生產(chǎn)條件，如教育、保健、服務(wù)； 3、通過全面設(shè)

26、置行政部門、司法部門、公安機(jī)關(guān)、國防機(jī)構(gòu)，建立資本主義關(guān)系得以延續(xù)下去的廣泛條件。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,美國的斯蒂格利茨認(rèn)為：國家戴著六個面具： 立法者 調(diào)控者 生產(chǎn)者 消費者 保障者（社會保障提供者） 再分配者,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,哈貝馬斯眼中的國家職能： 哈貝馬斯在合法化危機(jī)中認(rèn)為國家的作用有三個： 1、確立和保障，建構(gòu)和維持生產(chǎn)方式的前提條件。 （1）國家保護(hù)民法系統(tǒng)及財產(chǎn)和契約自由等核心制度； （2）國家保護(hù)市場系統(tǒng)，消除其自我毀滅的副作用； （3）國家滿足整個經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)的前提條件； （4）國家大力發(fā)展本國經(jīng)濟(jì)

27、在國際競爭中的能力； （5）國家對外使用軍事力量來維護(hù)國家的完整統(tǒng)一，對內(nèi)則對制度的敵對力量進(jìn)行軍事鎮(zhèn)壓，以此來實現(xiàn)自身的再生產(chǎn)。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,2、國家在一定范圍內(nèi)做出取代市場的行為。 （1）創(chuàng)造或改變投資機(jī)會； （2）改變剩余價值的生產(chǎn)方式。 3、國家對積累過程的功能失調(diào)所帶來的后果做出補償。 （1）國家承擔(dān)私人企業(yè)所導(dǎo)致的外部損失或通過結(jié)構(gòu)性政策措施保障受到威脅部門的生存能力； （2）國家根據(jù)工會和改良主義政黨的要求進(jìn)行調(diào)節(jié)和干預(yù)，以改善工人的社會依附狀況。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,我理解的國家： 1、國家是一股與自然力量斗爭的團(tuán)體力量； 2、國

28、家是控制人與人之間斗爭的協(xié)調(diào)力量； 3、國家是可能對人類構(gòu)成侵犯的一股政治力量； 4、國家是一股可善可惡的力量，關(guān)鍵在于對國家的制度調(diào)適、權(quán)力配置與法律安排； 5、國家是人們精心設(shè)計的一種社會運行范式，用以達(dá)到各種社會發(fā)展目的。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,我理解國家的職能主要是兩個方面： 1、安全職能 （1）國家安全 （2）公共安全 （3）經(jīng)濟(jì)安全：貨幣安全、產(chǎn)業(yè)安全 、財政安全、 資本安全、價格安全、能源安全、資源安全等 2、經(jīng)濟(jì)與社會領(lǐng)域的公共職能 （1）保障公共產(chǎn)品的供給 （2）社會保障職能 （3）為經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展提供信息支持與必要的動力支持 （4）最終承擔(dān)實現(xiàn)社會公平

29、的責(zé)任,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,對國家與政府的功能分析，不能離開特定的社會生態(tài)條件： 1、自然資源狀況與社會生產(chǎn)力發(fā)展水平； 2、生產(chǎn)關(guān)系結(jié)構(gòu)，如分工系統(tǒng)、交換系統(tǒng)、分配系統(tǒng)； 3、文化傳統(tǒng)和思想觀念。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,國家在經(jīng)濟(jì)法中的實現(xiàn)形式，我認(rèn)為至少有四個主體范疇： 權(quán)力機(jī)關(guān)（議會）：預(yù)算權(quán)、政府經(jīng)濟(jì)行為審查權(quán)、公共產(chǎn)品定價權(quán) 行政機(jī)關(guān)：經(jīng)濟(jì)政策、經(jīng)濟(jì)執(zhí)法 專門性國家機(jī)關(guān)（如中央銀行、統(tǒng)一的競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)等）：中央銀行、競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu) 司法機(jī)關(guān),中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,市場層面的經(jīng)濟(jì)法主體 從市場層面看，經(jīng)濟(jì)法最基本的

30、兩大主體是經(jīng)營者和消費者。這里經(jīng)營者包括了生產(chǎn)者，更準(zhǔn)確地說應(yīng)是生產(chǎn)者、經(jīng)營者和消費者。生產(chǎn)者和經(jīng)營者之間共同構(gòu)成競爭關(guān)系，生產(chǎn)者和經(jīng)營者共同構(gòu)成競爭者，因為整個競爭關(guān)系不僅僅發(fā)生在生產(chǎn)者與經(jīng)營者之間，也發(fā)生在經(jīng)營者與消費者之間。 市場層面的經(jīng)濟(jì)法主體帶有強烈的“群”的屬性，也有人將其稱之為社會性特征。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,（二）經(jīng)濟(jì)法的目的：社會整體利益 利益法學(xué)派的代表人物赫克認(rèn)為：利益是法的原因，法主要規(guī)范著利益斗爭，法的最高任務(wù)是平衡利益。 社會學(xué)法學(xué)中有一種方法叫“利益分析方法”，強調(diào)社會利益對法律和社會發(fā)展的重要性，法律的目的是對各種相互沖突的利益進(jìn)行

31、協(xié)調(diào)。 卡多佐認(rèn)為法官必須根據(jù)社會利益確定路徑、方向和遠(yuǎn)近。社會利益是個模糊的概念，可以指通常所說的公共政策和集體利益，也可以指遵守正當(dāng)行為標(biāo)準(zhǔn)所帶來的社會效益。社會利益的要求就是宗教的要求、倫理的要求，或社會正義感的要求。它可以表述為信條或體系，也可以是一般人的心靈中所固有的觀念，是一種社會價值觀。司法的正義性應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在其社會價值功效之中。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,耶林在目的法學(xué)中最先提出了“利益法學(xué)”的思想。目的法學(xué)是在對傳統(tǒng)的概念法學(xué)批判的基礎(chǔ)上提出的一種學(xué)說，耶林認(rèn)為法是國家權(quán)力通過外部強制手段所保證實現(xiàn)的最廣義的社會生活條件的總和，權(quán)力的基礎(chǔ)是利益，法律的目的就是

32、平衡個人利益與社會利益，實現(xiàn)利已主義和利他主義的結(jié)合，建立起個人與社會的伙伴關(guān)系。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,赫克進(jìn)一步闡述了社會學(xué)法學(xué)中的利益法學(xué)，赫克利益法學(xué)總的表述是：法官僅僅靠邏輯結(jié)構(gòu)不能令人滿意地處理生活需要，立法者必須保護(hù)利益，立法者要平衡互相競爭的生活利益，法的每個命令都決定著一種利益的沖突，法起源于對立利益的斗爭。法的最高任務(wù)是平衡利益。法律規(guī)則是各種利益相互沖突的結(jié)果。 “利益”指人們在生活中所產(chǎn)生的各種欲求。這種欲求不僅意味著人們的實際需要，還包含著進(jìn)一步向前發(fā)展的隱藏在人們內(nèi)心中的潛在的欲求。利益包含的范圍非常廣泛，除個人利益之外，甚至還可以用利益這個詞來

33、衡量理想中的價值和物質(zhì)的價值，道德的、倫理的、宗教的利益及公正和平等的利益，都必須可以是利益范疇。這說明，利益是個范圍很大的集合概念，既有顯在和潛在的需要，又有物質(zhì)的、精神的利益。赫克論證的目的是使可能沖突的利益達(dá)到平衡，是從利益沖突轉(zhuǎn)化為利益平衡的主張，是一種功能論者。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,龐德對利益法學(xué)進(jìn)行了更進(jìn)一步的論述。龐德的代表作有普通法精神、通過法律的社會控制、法律史解釋，這三本書代表了他的分析立場。龐德對利益的分析非常細(xì)微，將利益定位為“人類個別的或在集團(tuán)社會中謀求得到滿足的一種欲望或要求”。因此，在調(diào)整人與人的關(guān)系，安排人類行為時，必須考慮到這種欲望或要求。

34、龐德將利益分為三種：個人利益、公共利益、社會利益。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,個人利益： 直接包含個人生活中并以這種生活的名義而提出的各種要求、需要或者愿望。個人利益可分為三種：人格利益、家庭關(guān)系利益和物質(zhì)利益。因為各人身份的不同，而有不同的利益要求，在政治組織社會中有地位的需求，如選舉權(quán)，在文明社會中有生活地位的主張，如人格權(quán)、健康權(quán)、產(chǎn)權(quán)。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,公共利益（類似于國家利益）： 是指在政治性組織的社會生活中，并以該組織的名義所提出的主張、要求和愿望，包括兩個方面： 1、國家作為法人的利益；（1）國家的人格利益，如：人格完整、行動自由、榮譽

35、、尊嚴(yán)；（2）國家的物質(zhì)利益，作為一個社團(tuán)的政治組織社會，對已經(jīng)取得的和為社團(tuán)目的而占有的財產(chǎn)的主張，這種財產(chǎn)不同于它行使統(tǒng)治權(quán)的社會資源。 2、國家作為社會利益的捍衛(wèi)者而擁有的利益，這種利益與社會利益有許多方面的交叉與重合。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,社會利益： 是指存在于文明社會的社會生活中，并以各種社會生活的名義而提出的主張、要求和愿望。龐德的社會利益思想是其主導(dǎo)思想。他認(rèn)為社會利益是普通而合理的，是基于人們在集體尋求滿足的過程中而提出的主張需要、愿望和祈盼，并且這些主張、要求、愿望和祈盼應(yīng)該被文明社會所認(rèn)識到，并以法律的形式加以保護(hù)。社會利益是應(yīng)當(dāng)滿足的，是社會成員

36、在集體行動中的合理需要。其是首先是秩序，還有機(jī)會和福利。龐德認(rèn)為權(quán)力通常而言，就是法律保護(hù)的社會利益，但權(quán)力的取得不是自然的，而利益的取得是自然的。“利益高于一切”。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,社會利益分為六個方面： （1）一般安全的社會利益。如：人身安全、身體健康、和平與公共秩序、所有權(quán)不受侵害、交易安全。 （2）社會制度安全的利益。如：家庭制度、宗教制度、政治制度、經(jīng)濟(jì)制度的安全。 （3）一般的社會道德的利益。如：禁止不誠實行為。 （4）保護(hù)社會資源的利益，社會對已經(jīng)存在的資源不得作無謂的浪費的要求。如：對自然資源的利用和保護(hù)，對弱勢群體的訓(xùn)練和保護(hù)。 （5）一般進(jìn)步的社會利

37、益。如：經(jīng)濟(jì)進(jìn)步（財產(chǎn)、貿(mào)易自由，反對壟斷）、政治進(jìn)步（言論自由）、文化進(jìn)步（科學(xué)研究自由）。 （6）個人生活的社會利益。如：個人自我主張的利益、個人機(jī)會的利益、個人生活條件的利益。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,社會利益是個發(fā)展的概念，隨人類社會的不斷進(jìn)步而豐富。 “法律的目的是作為一項社會工程，盡可能合理地建筑社會結(jié)構(gòu)，有效地控制由于人的本性而不可避免地出現(xiàn)的社會矛盾和沖突，以最小的阻力和浪費，最大限度地滿足社會中人類的利益?！? 龐德,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,我對利益的一些看法： 利益是一種訴求，是一種應(yīng)得與所需的反映。利益既是人們對自己的

38、財產(chǎn)、能力、地位、勞動主張分配的現(xiàn)實性和可能性，又是人們希望得到某種保障與滿足的需求和欲望。利益既是實在的，又是抽象的；既是實然的，又是應(yīng)然的。 對利益的主張途徑有： 1、對自己主張利益。以產(chǎn)權(quán)為基本前提。 2、對他人主張利益。以契約為基本條件。 3、對國家與社會主張利益。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,社會利益是社會成員希望得到和希望滿足的機(jī)會、安全、秩序與福利。 對利益的主張應(yīng)當(dāng)明確兩個前提： 1、不能因為強調(diào)社會正義、強調(diào)弱勢群體保護(hù)，而簡單賦予貧者侵犯富者、弱者侵犯強者的合法性權(quán)利。 2、社會正統(tǒng)性關(guān)系的生產(chǎn)與再生產(chǎn)，需要社會成員共同承擔(dān)義務(wù)，富人承擔(dān)著更多的納

39、稅義務(wù)，窮人承擔(dān)著不侵犯社會秩序與他人產(chǎn)權(quán)的義務(wù)。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)界的利益主張： 1、社會本位論。認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法主要是維護(hù)社會利益，經(jīng)濟(jì)法的利益目標(biāo)也是社會利益。 2、利益均衡論。認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法應(yīng)當(dāng)對各種利益進(jìn)行保護(hù)，經(jīng)濟(jì)法的利益目標(biāo)是平衡。 3、社會整體利益論。認(rèn)為社會整體利益是經(jīng)濟(jì)法的基石范疇，是社會這一系統(tǒng)所具有的獨立的利益，是絕大多數(shù)社會主體共同的欲求，并區(qū)別于社會個體利益。 推薦閱讀： 甘強：經(jīng)濟(jì)法利益理論研究，法律出版社2009年版。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,現(xiàn)行法律中關(guān)于“利益”表述的梳理 1、憲法 第10條：國家為了公共利益的需要

40、，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用并給予補償。 第13條：國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財產(chǎn)實行征收或者征用并給予補償。 第51條：中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。 2、立法法 第4條：立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限和程序，從國家整體利益出發(fā)，維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,3、行政處罰法 第1條：為了規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實施，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)有效實施行政管理，維護(hù)公共利益和社會秩序，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)憲法，制定本法。 4、土地

41、管理法 第2條：國家為了公共利益的需要，可以依法對土地實行征收或者征用并給予補償。 5、政府采購法 第1條為了規(guī)范政府采購行為，提高政府采購資金的使用效益，維護(hù)國家利益和社會公共利益，保護(hù)政府采購當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)廉政建設(shè)，制定本法。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,6、民法通則 第7條： 民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。 第58條：下列民事行為無效：（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；（五）違反法律或者社會公共利益的；7、合同法 第7條：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社

42、會公共利益。 第52條：有下列情形之一的，合同無效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（四）損害社會公共利益；,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,8、著作權(quán)法 第4條：著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。 9、專利法 第4條：申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或者重大利益需要保密的，按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。 第5條：對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。 第14條：國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報

43、經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費。 第49條：在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。 第52條：強制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實施限于公共利益的目的和本法第四十八條第（二）項規(guī)定的情形。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,10、票據(jù)法 第3條：票據(jù)活動應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，不得損害社會公共利益。 11、證劵法 第1條：為了規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和社會公共利益，促進(jìn)社會主義市

44、場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法。 12、保險法 第1條：為了規(guī)范保險活動，保護(hù)保險活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，加強對保險業(yè)的監(jiān)督管理，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和社會公共利益，促進(jìn)保險事業(yè)的健康發(fā)展，制定本法。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,13、個人獨資企業(yè)法 第4條：個人獨資企業(yè)從事經(jīng)營活動必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守誠實信用原則，不得損害社會公共利益。 14、注冊會計師法 第1條：為了發(fā)揮注冊會計師在社會經(jīng)濟(jì)活動中的鑒證和服務(wù)作用，加強對注冊會計師的管理，維護(hù)社會公共利益和投資者的合法權(quán)益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，制定本法。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,對現(xiàn)行法律中關(guān)于“利益

45、”表述的評述： 1、現(xiàn)行法律關(guān)于“利益”表述的提法多種多樣，有“公共利益”、“國家的、社會的、集體的利益”、“國家整體利益”、“社會公共利益”、“國家安全或者重大利益”、“國家利益或者公共利益”等表述方法。 2、使用“利益”表述時，都附有一定的目的性與前提性條件，如：國家為了公共利益的需要，從國家整體利益出發(fā)，維護(hù)公共利益和社會秩序，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和社會公共利益，為了公共利益的目的，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，涉及國家安全或者重大利益，不得損害國家的、社會的、集體的利益，不得損害社會公共利益，損害國家、集體或者第三人利益，違反法律或者社會公共利益，妨害公共利益。,中國特色社會主

46、義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,3、對“利益”的語境須進(jìn)行認(rèn)真識別： （1）“公共利益的需要”表明的是：相對于其他利益而言，有一種更高的、更優(yōu)位的、更重要的利益存在，但這種利益不可濫用，必須有法律明確的列舉性規(guī)定。 （2）“國家整體利益”則是指國家作為一個整體所需要維護(hù)的利益，既包括中央的利益，也包括各個地方的利益，就立法而言，既指中央為國家整體的立法，也包括中央為地方的立法（如特別行政區(qū)基本法、民族區(qū)域自治法），還包括地方為地方自身的立法。 （3）“社會公共利益”是一個超越公共利益范疇的利益概念，其不僅指實實在在的公共利益，還包括抽象與具體的社會利益，如社會公德、社會秩序等等。 （4）不得損害“公

47、共利益”或“社會公共利益”更多的是指不得濫用私人權(quán)利。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,經(jīng)濟(jì)法中“社會整體利益”的含義： 1、經(jīng)濟(jì)法中的社會整體利益不是特指公共利益、國家利益、社會公共利益中的某種含義，也不是這些利益與私人利益的簡單相加，而是一個超越這些利益但又不與這些利益相沖突的利益范疇。 2、經(jīng)濟(jì)法中社會整體利益的側(cè)重點在于社會是作為一個整體而存在，組成這個整體的成員有：國家與國家、中央與地方、國家與公民、公共與個體、政府與市場、當(dāng)代與后代、人與自然、生態(tài)與環(huán)境、強者與弱者、發(fā)達(dá)地區(qū)與貧困地區(qū)、東部與西部、經(jīng)營者與消費者、壟斷企業(yè)與中小企業(yè)、農(nóng)業(yè)與工業(yè)等。 3、經(jīng)濟(jì)法中的社會整體利

48、益是組成這個整體的成員共生、共融、共同發(fā)展、共同受益，不致產(chǎn)生分化、分裂、斷裂和劇烈對抗。 4、經(jīng)濟(jì)法中的社會整體利益是動態(tài)的、發(fā)展的，不是一成不變的。 5、經(jīng)濟(jì)法實現(xiàn)社會整體利益的手段有：整合、鼓勵、限制、轉(zhuǎn)移等。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,“社會整體利益”在經(jīng)濟(jì)法法律中的一些具體體現(xiàn)： 1、中國人民銀行法第3條： 貨幣政策目標(biāo)是保持貨幣幣值的穩(wěn)定,并以此促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長。 2、價格法第1條： 為了規(guī)范價格行為，發(fā)揮價格合理配置資源的作用，穩(wěn)定市場價格總水平，保護(hù)消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，制定本法。 3、水法第1條： 為了合理開發(fā)、利用、節(jié)約和保護(hù)水資

49、源，防治水害，實現(xiàn)水資源的可持續(xù)利用，適應(yīng)國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的需要，制定本法。 4、計量法第1條： 為了加強計量監(jiān)督管理，保障國家計量單位制的統(tǒng)一和量值的準(zhǔn)確可靠，有利于生產(chǎn)、貿(mào)易和科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要，維護(hù)國家、人民的利益，制定本法。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,（三）經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象 經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象是：國家從社會整體利益出發(fā)，對經(jīng)濟(jì)活動實行干預(yù)、管理或者調(diào)控所產(chǎn)生的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系 。 1、社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系與經(jīng)濟(jì)關(guān)系的范圍是有一定區(qū)別的，社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系既可能同時具有社會性與經(jīng)濟(jì)性，也可能只具有其中之一；其不僅包括直接性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還包括間接性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系；其

50、不僅包括社會性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還包括經(jīng)濟(jì)性的社會關(guān)系。 2、并不是所有的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系都由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整，經(jīng)濟(jì)法只調(diào)整由干預(yù)、管理或者調(diào)控行為所產(chǎn)生的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系 。 3、并不是所有的由干預(yù)、管理或者調(diào)控所產(chǎn)生的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系都由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整，只有國家出于社會整體利益的立場所實施的相關(guān)行為及由此產(chǎn)生的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系才由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整。 有沒有國家不是出于社會整體利益立場所實施的干預(yù)、管理、調(diào)控行為呢？我認(rèn)為是有的，如民政的個體救濟(jì)行為等。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,值得研究的一個問題是： 干預(yù)、管理、調(diào)控是經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整手段，還是經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象，或者是兩者兼具。 我認(rèn)為是兩者兼具。,中

51、國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,干預(yù)： 在漢語的詞語里面解釋“干預(yù)”就是“過問他人的事情”，干預(yù)是一種意志的滲透狀態(tài)和對社會事物的強行改變。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,兩種著名的經(jīng)濟(jì)法干預(yù)說 1、金澤良雄的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說 對金澤良雄的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說，如果要作名稱上的界定，可以把它稱之為“社會協(xié)調(diào)說”，他認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是適應(yīng)經(jīng)濟(jì)性也就是社會調(diào)節(jié)性要求的法律。也可以把它稱為“國家干預(yù)說”或者“經(jīng)濟(jì)性干預(yù)說”。 我認(rèn)為“經(jīng)濟(jì)性干預(yù)說”比較確切。 置于經(jīng)濟(jì)語境中，金澤良雄將干預(yù)描述為“以人為的政策來變更和修改經(jīng)濟(jì)循環(huán)過程為自身目的”的行動 。 他認(rèn)為資本主義關(guān)于經(jīng)濟(jì)的法律就是兩塊：

52、一塊是市民法；一塊是經(jīng)濟(jì)法。關(guān)于資本主義經(jīng)濟(jì)的法律是由市民法和經(jīng)濟(jì)法組成的。市民法主張的是自由主義，經(jīng)濟(jì)法主張的是經(jīng)濟(jì)干預(yù)。 在金澤良雄看來，市民法就等于：平等關(guān)系加自治；經(jīng)濟(jì)法就等于：政策目的加干預(yù)。 “經(jīng)濟(jì)性干預(yù)”是指以影響經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)為目的的干預(yù)，是從社會總資本、國民經(jīng)濟(jì)的立場出發(fā)的國家干預(yù)。很明顯，在經(jīng)濟(jì)性干預(yù)里面，他描述的就是“以自己的目的，去干預(yù)別人”。他也把“干預(yù)”定義為“規(guī)制” ?！耙?guī)制”這個詞，他認(rèn)為最狹義的理解是：由于對一定的行為規(guī)定了一定的限制而起到限制的作用。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,在規(guī)制（干預(yù)）的具體方式上，金澤良雄認(rèn)為有兩種： 國家權(quán)力性的強制規(guī)制

53、 權(quán)力性的強制性具體包括三個方面：依據(jù)法律施行的直接規(guī)制。依據(jù)行政權(quán)進(jìn)行的規(guī)制：命令性行為和形成性行為。形成性行為中有設(shè)權(quán)行為、許可行為等等。通過立法對私法方面設(shè)置強制性的規(guī)制。像規(guī)定企業(yè)的社會責(zé)任，規(guī)定企業(yè)公司的設(shè)立要經(jīng)過審批、登記。這些都是立法在私法上的強制：本來應(yīng)該是通過自治來解決的，結(jié)果轉(zhuǎn)換到國家通過法律來控制你的行為沒有選擇的余地，必須要這么做。 非權(quán)力性的規(guī)制 非權(quán)力性的規(guī)制，有兩個方面，國家以非權(quán)力性和私法手段介入經(jīng)濟(jì)。在這一塊里面，他強調(diào)國家要作為直接主體參與經(jīng)濟(jì)活動，或者對私人經(jīng)濟(jì)給予經(jīng)濟(jì)援助。非權(quán)力性行政指導(dǎo)。具體指導(dǎo)方式有三種：勸告，如投資指南、產(chǎn)業(yè)指南；指示，就

54、是某種指引；計劃。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,2、李昌麒的“需要國家干預(yù)說” 經(jīng)濟(jì)法是國家為了克服市場調(diào)節(jié)的盲目性和局限性而制定的調(diào)整需要由國家干預(yù)的具有全局性和社會公共性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。簡而言之，經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整需要由國家干預(yù)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 干預(yù)的含義：干預(yù)可以概括介入、調(diào)節(jié)、協(xié)調(diào)、調(diào)控、管理的內(nèi)容。干預(yù)能體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)法的權(quán)力屬性，在國際上人們已經(jīng)把國家意志對經(jīng)濟(jì)關(guān)系的深入約定俗成為“干預(yù)”。 經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象就是需要國家干預(yù)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，具體而言，分為四個方面：市場主體調(diào)控關(guān)系；市場秩序調(diào)控關(guān)系；宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控關(guān)系；社會分配調(diào)控關(guān)系 。,中國特色社會主義法

55、律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,“需要國家干預(yù)說”我們現(xiàn)在如果對它進(jìn)行分析的話，應(yīng)該說它的這個體系是相對比較完整，但是又是受到非議比較多的一種學(xué)說。非議多的原因就在于“干預(yù)”這個提法，干預(yù)是一種法律強勢，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，應(yīng)該是法律讓位于市場，法律讓位于私人。而“干預(yù)”，強調(diào)的仍然是保持國家和法律的這種主體色彩和主宰色彩。所以，在這一點上面，對于“干預(yù)說”的批評和非議是比較多的，特別是在凱恩斯的“國家干預(yù)”主張，在西方世界從70年代開始拋棄以后，這個也為批評“干預(yù)說”提供了一個前提。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,“需要國家干預(yù)說”思想建構(gòu)時的五個基本前提： “有限理性”假設(shè)。不是作全能國家的

56、設(shè)計而是作有限國家的設(shè)計，國家的理性是有限度的，沒有一個全能的國家，沒有一個不犯錯誤的國家，政府不是萬能的，他不主張全能政府。 經(jīng)濟(jì)民主。始終堅持經(jīng)濟(jì)民主原則。民主是對抗專制的，到目前為止，我們還沒有找到對抗專制比民主更好的方式，盡管民主不是一種很好的方式，不是一種社會最優(yōu)的治理方式。 適度干預(yù)。適度干預(yù)的“度”在哪里？主張在市場失靈和政府失靈這兩個失靈處進(jìn)行干預(yù)，不是無限擴(kuò)大范圍。 社會公平。干預(yù)的目的，干預(yù)的發(fā)生都是要在社會公平這樣一個條件下進(jìn)行。社會公平既是一個前提，也是一個目標(biāo)。 經(jīng)濟(jì)法治。經(jīng)濟(jì)法治就包含了經(jīng)濟(jì)法律本身正當(dāng)性的回答和要建立合法的經(jīng)濟(jì)法律的運行機(jī)制。在經(jīng)濟(jì)法治這樣一種價值

57、判斷條件下，不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)法律它不應(yīng)當(dāng)屬于經(jīng)濟(jì)法。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,“需要國家干預(yù)說”的出發(fā)點： 干預(yù)目的是為了克服市場調(diào)節(jié)的盲目性和局限性。 干預(yù)程度是“需要干預(yù)”。這個“需要”應(yīng)該取決于兩方面：一個是市場的需要，另一個是公共的需要?！靶枰边@一個詞是不太好界定的。 “干預(yù)”的范圍是對兩個具體的失靈進(jìn)行干預(yù)。如果說從經(jīng)濟(jì)關(guān)系來講，“干預(yù)”是針對具有全局性和社會公共性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行干預(yù)。干預(yù)的立場，主要是基于兩個失靈進(jìn)行干預(yù)： 第一個失靈是市場失靈，是指由于一定的因素，使市場在資源配置方面，顯現(xiàn)出低效率運行的一種非理性狀態(tài)，也就是市場機(jī)制不能自我調(diào)節(jié)的情景。 第二

58、個是基于政府失靈。政府失靈是指政府難以發(fā)揮作用的地方。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,“需要國家干預(yù)說”的缺陷： 把國家對市場的所有作用手段或者說市場與國家的作用手段，都描述為干預(yù)。這個是不是能夠完全地、完整地描述國家與市場的這個互動的過程，是不是能夠完全描述出來？就是說國家對市場的作用方式是不是都可以把它描述為干預(yù)，或者說國家和市場的整個互動過程就描述為是一個干預(yù)過程？這個恐怕是有問題的。 在“需要干預(yù)說”里面，他的所有的干預(yù)都是由國家作出的，他的干預(yù)主體就是國家。那么實際上，我們現(xiàn)在看到，還有很多的公共干預(yù)：像我們講的消費者組織，行業(yè)協(xié)會，自治組織，它也可以干預(yù)。因為干預(yù)

59、它只要有一個點，只要掌握權(quán)力，只要有支配能力和支配資格，它就可以干預(yù)。只要某一個社會主體掌握到權(quán)力，實際它就有干預(yù)資格。也就是說，干預(yù)不完全是由國家做出的，個體也可以做出干預(yù)。還有，其他的社會群體也可以做出干預(yù)。所以，他并不能窮盡所有干預(yù)主體的干預(yù)行為。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,我對“干預(yù)”的一些看法 （一）干預(yù)是一股可善可惡的力量，關(guān)鍵在于對干預(yù)目的的設(shè)定 干預(yù)要達(dá)到的經(jīng)濟(jì)目的是保護(hù)和恢復(fù)市場自由與市場競爭，通過干預(yù)維護(hù)市場化的基本條件和使市場公共體系不至于解體。從市場失靈處開始干預(yù)，這是干預(yù)的起因，但不以干預(yù)市場失靈作為終點與歸宿，而是立足于重建市場秩序，拓展市場民主，加

60、強市場和諧，營造公共空間。 三個基本的價值判斷：（1）市場并非完美無缺；（2）國家并不優(yōu)于市場；（3）經(jīng)濟(jì)與社會的基本正義和良性秩序需要國家與市場共同攜手才可能實現(xiàn)。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,（二）干預(yù)是市場利益關(guān)系的超越狀態(tài)，干預(yù)者不應(yīng)是市場利益的競爭者與直接訴求者 國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)的過程，是對已有經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系重新調(diào)整與分配的過程。在干預(yù)所伴生的調(diào)整與分配中，干預(yù)者自身能否有獨立的利益訴求，或者說干預(yù)者為了自己的目的進(jìn)行干預(yù)是否應(yīng)得到許可，這一點對干預(yù)是否正當(dāng)至為重要。 干預(yù)是國家滲透市場的過程與方法，但自始至終，干預(yù)中的國家是市場的外部人。國家所干預(yù)的利益沖突與利益矛

61、盾，是已存于市場利益關(guān)系結(jié)構(gòu)中的生產(chǎn)者、經(jīng)營者、消費者、競爭者等相互之間的利益沖突與利益矛盾，不是國家與這些市場主體之間的利益對抗與矛盾。在此種狀態(tài)下，國家是市場利益關(guān)系的外部人與調(diào)停者，不是利益的內(nèi)在者。國家的這一角色定位在干預(yù)經(jīng)濟(jì)關(guān)系中不應(yīng)發(fā)生改變。通過干預(yù)，國家也不應(yīng)成為新的利益關(guān)系中的利益訴求者與索取者，而只是對既有利益關(guān)系中的沖突與矛盾因素予以消除，使社會利益關(guān)系和諧化和正義化，但國家不應(yīng)當(dāng)有自己的利益目的與利益偏好。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,（三）干預(yù)盡管要對自由與市場進(jìn)行限制，但其過程與目的是為了達(dá)成新的社會合作 干預(yù)所要特別表明的是：國家不是市場，市場不是國家，

62、兩者不可相互替換與取代；國家在市場之外，是以市場之外的力量影響市場、改變市場。如果說傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)的運行是市場與私人完全自決的私域，那么，在干預(yù)發(fā)生后，經(jīng)濟(jì)運行與決策的一些領(lǐng)域既需尊重市場與私人的意志，又需尊重干預(yù)者國家的意志。 干預(yù)是從公共與合作的視角對市場行為所作的相應(yīng)評價，是市場主體在市場內(nèi)的合作失敗所產(chǎn)生的外在訴求。在干預(yù)看來，私人在市場內(nèi)的合作是有效率的，但這種合作難免會出現(xiàn)失敗，國家實施干預(yù)的目的在于控制這樣的合作失敗，并且為合作失敗提供制度救濟(jì)，此種干預(yù)的目的在于使私人在市場內(nèi)繼續(xù)進(jìn)行有效率的良好合作。 干預(yù)對社會合作的促成還有另一種方式，即國家可以成為私人間進(jìn)行經(jīng)濟(jì)與社會合作的公共場

63、所，私人可以超越市場在國家這一共同體中實施集體經(jīng)濟(jì)行動，私人可以借助已存的表達(dá)機(jī)制或者創(chuàng)設(shè)新的機(jī)制在國家共同體中嘗試各種社會合作與共同行動,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,（四）通過經(jīng)濟(jì)民主機(jī)制設(shè)定的干預(yù)才能避免經(jīng)濟(jì)專制 干預(yù)是國家與市場的磨合，是自由與管制的對話，是政府與私人的合作。干預(yù)的行動已經(jīng)超越了私人的治域，非為私人力量所能左右與控制。要防止干預(yù)成為暴力、專制與集權(quán)的載體，唯有以憲政的力量制約干預(yù)，使社會經(jīng)濟(jì)制度的安排，尤其是政府參與的經(jīng)濟(jì)制度安排納入經(jīng)濟(jì)憲政體系之中。,中國特色社會主義法律體系中的經(jīng)濟(jì)法定義,（五）國家與社會成員共同分享經(jīng)濟(jì)權(quán)力才能保障干預(yù)的社會性與民主性

64、 權(quán)力是社會行動的產(chǎn)物，是制度性的，而非本源性的；權(quán)力是安排性的，而非自然性的；權(quán)力是后天的，而非先天的；權(quán)力是外給的，而非內(nèi)涵的；權(quán)力是解釋性的，而非固有性的。對于國家權(quán)力而言，它是社會成員關(guān)于公共事務(wù)管理安排的一致性委托，是制度安排的結(jié)果。 經(jīng)濟(jì)權(quán)力至少應(yīng)當(dāng)由議會、政府、專門性國家機(jī)關(guān)、社會成員所共享。,我所定義的經(jīng)濟(jì)法,我認(rèn)為： 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整公共經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范。,我所定義的經(jīng)濟(jì)法,社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系中的公共因素不斷增多是公共經(jīng)濟(jì)關(guān)系形成的重要原因。 在商品形態(tài)和社會化大生產(chǎn)條件下，私人并不能在生產(chǎn)經(jīng)營活動中隨心所欲，不能完全按照私人自己的意志組織生產(chǎn)與經(jīng)營。社會化大生產(chǎn)中發(fā)達(dá)的分工

65、體系使得生產(chǎn)經(jīng)營者相互間的依賴性增強，人們只有遵從共同的市場制度與交易條件，才能在市場上進(jìn)行活動，并且由此而受益。而市場交易條件與交易規(guī)則又需要統(tǒng)合眾多生產(chǎn)經(jīng)營者、消費者的私人意志，才能得以形成。 這一統(tǒng)合過程實質(zhì)上是提煉公共因素的過程，人們將需要共同一致的行動與規(guī)則設(shè)定為公共性的約束，使于共同遵守、共同獲益，并且逐漸區(qū)別于私人經(jīng)濟(jì)關(guān)系中的自治性。 由此，社會經(jīng)濟(jì)生活中的自治性與公共性出現(xiàn)了并行趨勢。,我所定義的經(jīng)濟(jì)法,社會經(jīng)濟(jì)生活尤其是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)生活中的公共因素主要有：公共經(jīng)濟(jì)符號、公共經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)、公共財產(chǎn)、公共產(chǎn)品、公共分配、公共經(jīng)濟(jì)權(quán)力、公共經(jīng)濟(jì)政策等，這些公共因素直至導(dǎo)致了公共

66、經(jīng)濟(jì)關(guān)系的形成。,我所定義的經(jīng)濟(jì)法,1、為了便于計算與交易，需要統(tǒng)一基本的公共經(jīng)濟(jì)符號。 （1）貨幣。 （2）標(biāo)準(zhǔn)。 2. 設(shè)定一定的公共財產(chǎn)規(guī)模，滿足社會對公共產(chǎn)品的需要。 3. 通過公共合意，同意政府采取一定的經(jīng)濟(jì)行動。 （1）干預(yù)性行動。 （2）促進(jìn)性行動。 （3）調(diào)節(jié)性行動。 4. 通過一定的公共分配，實現(xiàn)社會公平與社會整合。,我所定義的經(jīng)濟(jì)法,公共經(jīng)濟(jì)關(guān)系是國家、政府、社會成員共同參與所形成的具有公共性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。公共經(jīng)濟(jì)關(guān)系具體表現(xiàn)為公共經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)關(guān)系、公共財產(chǎn)關(guān)系、公共產(chǎn)品關(guān)系、公共經(jīng)濟(jì)發(fā)展與促進(jìn)關(guān)系、公共經(jīng)濟(jì)干預(yù)與調(diào)控關(guān)系、公共分配關(guān)系等。 公共經(jīng)濟(jì)關(guān)系已經(jīng)形成了一類有別于私人經(jīng)濟(jì)關(guān)系的社會關(guān)系領(lǐng)域，在市民法已經(jīng)對私人經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行了有機(jī)調(diào)整的法律條件下，公共經(jīng)濟(jì)關(guān)系為經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整無疑是合宜與適當(dāng)?shù)姆煞止?。?jīng)濟(jì)法因此也就成為調(diào)整公共經(jīng)濟(jì)關(guān)系之法。如果從更為準(zhǔn)確的意義上界定，經(jīng)濟(jì)法的本質(zhì)就是公共經(jīng)濟(jì)法，并因此而與調(diào)整私人經(jīng)濟(jì)關(guān)系的市民法相區(qū)分和相識別。,我所定義的經(jīng)濟(jì)法,公共經(jīng)濟(jì)關(guān)系與私人經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律調(diào)整 私人經(jīng)濟(jì)關(guān)系是私人自治性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，私人意志與私人財產(chǎn)及其私人支