法理學及其學習

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1、Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,*,1、課程郵箱：,課程郵箱密碼：liucheng,2、劉誠老師聯(lián)系方式：,電話：,電郵：,第一講 關于法理學的學習,一、什么是法理學,（一）法理學討論的是有關法律的問題，具體來說它是對與被稱為法律的那些社會現(xiàn)象有關的根本性問題所作的哲學思考。,1,、,初步了解一些基本的法律概念和法律術(shù)語,2、,法律是什么？,3、法律的來源？,4、法官在審理案件的過程中僅僅是消極的

2、適用法律嗎？他是否還偶爾的立法？進一步來說，,法官有自由裁量權(quán)嗎？如果法官如何使用它？,5、,法律是否應該盡量保持中立？,2009年8月20日，英國蘇格蘭司法部長麥卡斯基爾宣布提前釋放因制造1988年洛克比空難而在英國服刑的主犯、現(xiàn)年57歲的前利比亞特工邁格拉希，理由是他已患前列腺癌癥晚期，所剩時日無多。,6、法學是一個獨立自主的學科嗎？法官在審理案件的時候是否只要閱讀法律材料以及執(zhí)行邏輯操作？,布朗訴教育委員會案中的判決書注腳11,7、如果一個法律十分的糟糕，它是否就不算是法律？,孫志剛事件與收容遣送條例,8、,法律如何被適用？即一個合格的法律人應當掌握那些職業(yè)技能？（法律方法論）,9、不同

3、法學流派：自然法學派、社會法學派、歷史法學派,10,、,當代中國法理學的思想地圖：從國家與法的一般理論到法律人的法理學再到立法者的法理學,（二）法理學的問題與部門法學的問題的區(qū)別。,技藝理性,、實踐理性、形而上,（know how）,認識理性,、自然理性、形而下、,（know what）,柯克對技藝理性的描述：,確實，上帝賦予了陛下以卓越的技巧和高超的天賦；但陛下對于英格蘭本土的法律并沒有研究，而涉及陛下之臣民的生命或遺產(chǎn)、或貨物、或財富的案件，不應當由自然的理性，而應當依據(jù)技藝理性和法律的判斷來決定，而法律是一門需要長時間地學習和歷練的技藝，只有在此之后，一個人才能對它有所把握,二、法理學學

4、習的意義,（一）對于我們法律人來講，除了懂法條之外，如果想成為一個智慧的法律人，就必須進入法理學領域。,“法學（律）方法論及法律哲學若是對一位只想追求當一名目光如豆的法匠、而不想當法學家的法律人而言，必定會被他認為是沒有必要加以重視的學問；而他永遠不可能知道，這種基礎法學的涵養(yǎng)對培養(yǎng)一個風骨卓然的法律人及偉大而有深度的法律文化有何等重要性。”林立法學方法與德沃金,如果沒有一點哲學味，一個人的一生就只是為各種偏見所囚禁，這些偏見來自常識，來自他的年齡和民族的習慣性信仰，來自他大腦中生長起來卻沒有得到他的思維理性之合作或同意的內(nèi)心確定。對這樣的一個人來講，他的世界趨向于變得的確定、有限和明顯；普通

5、物體不能引起他的發(fā)問，而他不熟悉的可能性又被他否認了。盡管哲學不能確定告訴我們什么是正確的答案，卻可以提出許多可能性，使我們的思想增長，并擺脫習慣的制約。因此，它盡管削弱了我們關于事物是什么的確定感，卻大大增加了我們關于這些事物也許是什么的知識；它會清除那些從未經(jīng)歷過自由懷疑的人們的某些傲慢教條，并且從不熟悉的方面展現(xiàn)了熟悉的事物，從而將我們從天真教條地沉睡中喚醒，使我們沖出凝固的偏見?！绷_素哲學問題，商務印書館,（二）法理學可以協(xié)助部門法學來解決法律實踐中的問題。,（三）我們在忍受了學習法理學過程中最初的艱難之后，法理學還可以為我們提供智識上挑戰(zhàn)與享受的，最終我們將發(fā)現(xiàn)法理學不再是枯燥的，折

6、磨人的，它可以為我們帶來思維的樂趣。,“權(quán)利、義務等概念，經(jīng)過霍菲爾德的思想的洗禮，象藍寶石一般熠熠生輝。在其中，我找到了法律與哲學、文學、道德和我一直喜歡的經(jīng)濟學的融通之趣。我一直帶著這種激動人心的經(jīng)歷，在民法領域中探險，盡情享受著法律文化內(nèi)蘊的、真與善高度合一的無窮魅力?！鄙蚶?（四）,法理學的學習為法律人將要從事一生的職業(yè)提供通識教育機會。,1、什么是通識教育（liberal education）人文教育和公民教育,“風聲、雨聲、讀書聲，聲聲入耳；家事、國事、天下事，事事關心。”,2、在法學院談人文教育和公民教育所面臨的問題：,其一，眾所周知，法律是一種職業(yè)教育，liberal educ

7、ation不能提供法律人職業(yè)所需要的知識。,其二，法學是一門獨立甚至有些封閉的學科，法學的這一學科性質(zhì)也決定了在法學院談liberal education的問題似乎是件不太明智的事兒。,其三，法律職業(yè)教育和liberal education的培養(yǎng)出來的人也很不一樣。法律職業(yè)需要的理智、冷靜、保守、審慎和務實的品質(zhì)，法學教育一般都是沿著這個目標來展開的。而一提到人文教育大家可能想到的是浪漫。,其四,3、法學院討論通識教育的意義,（1）通識教育需要閱讀大量的經(jīng)典（big books），這種閱讀可以提高你的閱讀能力、寫作能力乃至口頭表達等修辭能力。,文采象征著權(quán)威的身份和地位，修辭乃刑名之學的基本功

8、。波斯納說法律也有靠修辭撐腰的時候，修辭意味著說服手法，它就好比藥丸的糖衣，能夠讓藥物更容易吞服，好的律師可以用一流修辭說服陪審團。我們可以在莎士比亞戲劇裘力斯凱撒中看到將文學的修辭運用于法庭辯論演講的時候所產(chǎn)生的力量。,但，民主社會中民眾越敗壞，修辭就越華美。一個好政治家說實話，他足夠尊重他的聽眾，相信他們能夠辨別公共利益，并有足夠德性去那樣做。諂媚者假設他的聽眾是卑瑣的，并利用他們的邪惡，把他的引誘掩藏在華麗的詞藻之下,。,（2）通識教育過程中大量閱讀是自我學習以及培養(yǎng)自學能力的重要途徑。,（3）對于法學院的學生來說，通識教育中的人文教育和公民教育是法律職業(yè)教育的必要補充。,第一，法律職業(yè)

9、教育的目標就是要培養(yǎng)精通法律邏輯、熟悉法條、知曉法理的工匠式法律人。但，除了必要的職業(yè)訓練之外，司法實踐者在某種意義上還需要那種基于對人的關懷而來的個人身心修養(yǎng)的人文教育。在這種通識教育中，他應該獲得一種對于人類尊嚴和生活意義的信念，但同時也要了解人類自身尤其是個體存在的不完滿性和缺欠，了解人類經(jīng)驗的陰暗和惡的種種面相，但并不因此就失去對于人的信心。,第二，,法律職業(yè)教育主題側(cè)重于個人自由，而不是公民責任，側(cè)重于個人權(quán)利，而忽略正義。這種教育的結(jié)果是培養(yǎng)大量富有個人權(quán)利意識但欠缺公民責任感的法律人。,但，,對法學院的學生來講，他將來不僅是法律職業(yè)共同體中的一員，他也是我們共和國的一員。因此，大學教育不僅應當培養(yǎng)法律人如何操作法律實務，而且還應當培養(yǎng)法律的職業(yè)責任感和社會責任感以及對公共義務的擔當。,4、法理學在法學學科中也被稱為法哲學，這是一門最遠離法律職業(yè)品質(zhì)的學科，從這門學科中衍生出來的知識體系也許是我們接近liberal education的機會。,推薦書目,1、德伯恩魏德士：法理學，丁小春等譯，法律出版社。,2、馮象：寬寬信箱出埃及記，三聯(lián)書店,政法筆記，江蘇人民出版社,3、楊仁壽：法學方法論，中國政法大學出版社,4、蘇力：送法下鄉(xiāng)，中國政法大學出版社。,5、強世功：法律人的城邦，上海三聯(lián)書店。,6、列奧 施特勞斯：政治哲學史，河北人民出版社。,