法理學(xué)及其學(xué)習(xí)

Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,*,1、課程郵箱：,課程郵箱密碼：liucheng,2、劉誠老師聯(lián)系方式：,電話：,電郵：,第一講 關(guān)于法理學(xué)的學(xué)習(xí),一、什么是法理學(xué),（一）法理學(xué)討論的是有關(guān)法律的問題，具體來說它是對與被稱為法律的那些社會現(xiàn)象有關(guān)的根本性問題所作的哲學(xué)思考。,1,、,初步了解一些基本的法律概念和法律術(shù)語,2、,法律是什么？,3、法律的來源？,4、法官在審理案件的過程中僅僅是消極的適用法律嗎？他是否還偶爾的立法？進(jìn)一步來說，,法官有自由裁量權(quán)嗎？如果法官如何使用它？,5、,法律是否應(yīng)該盡量保持中立？,2009年8月20日，英國蘇格蘭司法部長麥卡斯基爾宣布提前釋放因制造1988年洛克比空難而在英國服刑的主犯、現(xiàn)年57歲的前利比亞特工邁格拉希，理由是他已患前列腺癌癥晚期，所剩時日無多。,6、法學(xué)是一個獨立自主的學(xué)科嗎？法官在審理案件的時候是否只要閱讀法律材料以及執(zhí)行邏輯操作？,布朗訴教育委員會案中的判決書注腳11,7、如果一個法律十分的糟糕，它是否就不算是法律？,孫志剛事件與收容遣送條例,8、,法律如何被適用？即一個合格的法律人應(yīng)當(dāng)掌握那些職業(yè)技能？（法律方法論）,9、不同法學(xué)流派：自然法學(xué)派、社會法學(xué)派、歷史法學(xué)派,10,、,當(dāng)代中國法理學(xué)的思想地圖：從國家與法的一般理論到法律人的法理學(xué)再到立法者的法理學(xué),（二）法理學(xué)的問題與部門法學(xué)的問題的區(qū)別。,技藝?yán)硇?、實踐理性、形而上,（know how）,認(rèn)識理性,、自然理性、形而下、,（know what）,柯克對技藝?yán)硇缘拿枋觯?確實，上帝賦予了陛下以卓越的技巧和高超的天賦；但陛下對于英格蘭本土的法律并沒有研究，而涉及陛下之臣民的生命或遺產(chǎn)、或貨物、或財富的案件，不應(yīng)當(dāng)由自然的理性，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)技藝?yán)硇院头傻呐袛鄟頉Q定，而法律是一門需要長時間地學(xué)習(xí)和歷練的技藝，只有在此之后，一個人才能對它有所把握,二、法理學(xué)學(xué)習(xí)的意義,（一）對于我們法律人來講，除了懂法條之外，如果想成為一個智慧的法律人，就必須進(jìn)入法理學(xué)領(lǐng)域。,“法學(xué)（律）方法論及法律哲學(xué)若是對一位只想追求當(dāng)一名目光如豆的法匠、而不想當(dāng)法學(xué)家的法律人而言，必定會被他認(rèn)為是沒有必要加以重視的學(xué)問；而他永遠(yuǎn)不可能知道，這種基礎(chǔ)法學(xué)的涵養(yǎng)對培養(yǎng)一個風(fēng)骨卓然的法律人及偉大而有深度的法律文化有何等重要性?！绷至⒎▽W(xué)方法與德沃金,如果沒有一點哲學(xué)味，一個人的一生就只是為各種偏見所囚禁，這些偏見來自常識，來自他的年齡和民族的習(xí)慣性信仰，來自他大腦中生長起來卻沒有得到他的思維理性之合作或同意的內(nèi)心確定。對這樣的一個人來講，他的世界趨向于變得的確定、有限和明顯；普通物體不能引起他的發(fā)問，而他不熟悉的可能性又被他否認(rèn)了。盡管哲學(xué)不能確定告訴我們什么是正確的答案，卻可以提出許多可能性，使我們的思想增長，并擺脫習(xí)慣的制約。因此，它盡管削弱了我們關(guān)于事物是什么的確定感，卻大大增加了我們關(guān)于這些事物也許是什么的知識；它會清除那些從未經(jīng)歷過自由懷疑的人們的某些傲慢教條，并且從不熟悉的方面展現(xiàn)了熟悉的事物，從而將我們從天真教條地沉睡中喚醒，使我們沖出凝固的偏見?！绷_素哲學(xué)問題，商務(wù)印書館,（二）法理學(xué)可以協(xié)助部門法學(xué)來解決法律實踐中的問題。,（三）我們在忍受了學(xué)習(xí)法理學(xué)過程中最初的艱難之后，法理學(xué)還可以為我們提供智識上挑戰(zhàn)與享受的，最終我們將發(fā)現(xiàn)法理學(xué)不再是枯燥的，折磨人的，它可以為我們帶來思維的樂趣。,“權(quán)利、義務(wù)等概念，經(jīng)過霍菲爾德的思想的洗禮，象藍(lán)寶石一般熠熠生輝。在其中，我找到了法律與哲學(xué)、文學(xué)、道德和我一直喜歡的經(jīng)濟(jì)學(xué)的融通之趣。我一直帶著這種激動人心的經(jīng)歷，在民法領(lǐng)域中探險，盡情享受著法律文化內(nèi)蘊的、真與善高度合一的無窮魅力?！鄙蚶?（四）,法理學(xué)的學(xué)習(xí)為法律人將要從事一生的職業(yè)提供通識教育機(jī)會。,1、什么是通識教育（liberal education）人文教育和公民教育,“風(fēng)聲、雨聲、讀書聲，聲聲入耳；家事、國事、天下事，事事關(guān)心。”,2、在法學(xué)院談人文教育和公民教育所面臨的問題：,其一，眾所周知，法律是一種職業(yè)教育，liberal education不能提供法律人職業(yè)所需要的知識。,其二，法學(xué)是一門獨立甚至有些封閉的學(xué)科，法學(xué)的這一學(xué)科性質(zhì)也決定了在法學(xué)院談liberal education的問題似乎是件不太明智的事兒。,其三，法律職業(yè)教育和liberal education的培養(yǎng)出來的人也很不一樣。法律職業(yè)需要的理智、冷靜、保守、審慎和務(wù)實的品質(zhì)，法學(xué)教育一般都是沿著這個目標(biāo)來展開的。而一提到人文教育大家可能想到的是浪漫。,其四,3、法學(xué)院討論通識教育的意義,（1）通識教育需要閱讀大量的經(jīng)典（big books），這種閱讀可以提高你的閱讀能力、寫作能力乃至口頭表達(dá)等修辭能力。,文采象征著權(quán)威的身份和地位，修辭乃刑名之學(xué)的基本功。波斯納說法律也有靠修辭撐腰的時候，修辭意味著說服手法，它就好比藥丸的糖衣，能夠讓藥物更容易吞服，好的律師可以用一流修辭說服陪審團(tuán)。我們可以在莎士比亞戲劇裘力斯凱撒中看到將文學(xué)的修辭運用于法庭辯論演講的時候所產(chǎn)生的力量。,但，民主社會中民眾越敗壞，修辭就越華美。一個好政治家說實話，他足夠尊重他的聽眾，相信他們能夠辨別公共利益，并有足夠德性去那樣做。諂媚者假設(shè)他的聽眾是卑瑣的，并利用他們的邪惡，把他的引誘掩藏在華麗的詞藻之下,。,（2）通識教育過程中大量閱讀是自我學(xué)習(xí)以及培養(yǎng)自學(xué)能力的重要途徑。,（3）對于法學(xué)院的學(xué)生來說，通識教育中的人文教育和公民教育是法律職業(yè)教育的必要補充。,第一，法律職業(yè)教育的目標(biāo)就是要培養(yǎng)精通法律邏輯、熟悉法條、知曉法理的工匠式法律人。但，除了必要的職業(yè)訓(xùn)練之外，司法實踐者在某種意義上還需要那種基于對人的關(guān)懷而來的個人身心修養(yǎng)的人文教育。在這種通識教育中，他應(yīng)該獲得一種對于人類尊嚴(yán)和生活意義的信念，但同時也要了解人類自身尤其是個體存在的不完滿性和缺欠，了解人類經(jīng)驗的陰暗和惡的種種面相，但并不因此就失去對于人的信心。,第二，,法律職業(yè)教育主題側(cè)重于個人自由，而不是公民責(zé)任，側(cè)重于個人權(quán)利，而忽略正義。這種教育的結(jié)果是培養(yǎng)大量富有個人權(quán)利意識但欠缺公民責(zé)任感的法律人。,但，,對法學(xué)院的學(xué)生來講，他將來不僅是法律職業(yè)共同體中的一員，他也是我們共和國的一員。因此，大學(xué)教育不僅應(yīng)當(dāng)培養(yǎng)法律人如何操作法律實務(wù)，而且還應(yīng)當(dāng)培養(yǎng)法律的職業(yè)責(zé)任感和社會責(zé)任感以及對公共義務(wù)的擔(dān)當(dāng)。,4、法理學(xué)在法學(xué)學(xué)科中也被稱為法哲學(xué)，這是一門最遠(yuǎn)離法律職業(yè)品質(zhì)的學(xué)科，從這門學(xué)科中衍生出來的知識體系也許是我們接近liberal education的機(jī)會。,推薦書目,1、德伯恩魏德士：法理學(xué)，丁小春等譯，法律出版社。,2、馮象：寬寬信箱出埃及記，三聯(lián)書店,政法筆記，江蘇人民出版社,3、楊仁壽：法學(xué)方法論，中國政法大學(xué)出版社,4、蘇力：送法下鄉(xiāng)，中國政法大學(xué)出版社。,5、強(qiáng)世功：法律人的城邦，上海三聯(lián)書店。,6、列奧 施特勞斯：政治哲學(xué)史，河北人民出版社。,