刑法訴訟淺談我國的證券法律制度

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精選資料 薩發(fā)生反對薩芬撒反對薩芬薩范 德薩范德薩反對薩芬 撒旦飛薩芬撒旦撒大幅度薩芬撒 淺談我國的證券法律制度 淺談我國的證券法律制度 作者 周正慶 證券法律制度是現(xiàn)代金融法律制度的重要組成部分，在市場經(jīng)濟法律體系中占有重要地位。從若干行政法規(guī)和部門規(guī)章的逐步建立，到以《證券法》為核心的證券法律制度的初步形成，我國的證券法律制度建設貫穿證券市場發(fā)展的全過程，為證券市場規(guī)范運行并充分發(fā)揮積極作用提供了重要保障。 一、證券立法的宗旨與證券市場的地位和作用 《證券法》第1條開宗明義地闡述了我國證券立法的宗旨。即規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護投資者合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序和社會公共利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。這一立法宗旨的形成與確立，是我國證券市場的地位、作用及十年來實踐經(jīng)驗在證券立法方面的綜合體現(xiàn)。 中國證券市場是適應我國改革開放和國民經(jīng)濟發(fā)展需要形成和發(fā)展起來的。1990年12月和1991年6月,上海和深圳兩地相繼成立了證券交易所，開啟了新中國發(fā)展證券市場的先河。但在當時，對于能否借鑒發(fā)達國家的經(jīng)驗發(fā)展證券市場，一些同志仍然心存疑慮，主要表現(xiàn)在對社會主義國家能不能發(fā)行股票，股份制姓"資"還是姓"社"，國有企業(yè)改制上市是不是搞私有化，會不會造成國有資產(chǎn)流失等問題認識不清。這種思想認識上的顧慮和分歧,在很大程度上制約了我國證券市場的發(fā)展。針對上述情況，鄧小平同志在1992年初的南巡講話中指出："證券、股市，這些東西究竟好不好，有沒有危險，是不是資本主義獨有的東西，社會主義能不能用？允許看，但要堅決地試。"，"總之，社會主義要贏得與資本主義相比較的優(yōu)勢，就必須大膽吸收和借鑒人類社會創(chuàng)造的一切文明成果，吸收和借鑒當今世界各國包括資本主義發(fā)達國家的一切反映現(xiàn)代社會化大生產(chǎn)規(guī)律的先進經(jīng)營方式、管理方法"。這些論斷，在一些重大理論和實踐問題上解除了認識上的禁錮，帶來了又一次思想解放，為中國證券市場的發(fā)展創(chuàng)造了新的機遇。 股份制是不是人類社會創(chuàng)造的文明成果？是不是反映現(xiàn)代社會化大生產(chǎn)規(guī)律的先進經(jīng)營方式和管理方法呢？回答是肯定的。馬克思在《資本論》中對此做了精辟的論述。他認為，股份制度是在資本主義生產(chǎn)方式本身范圍內(nèi)產(chǎn)生的，通向一種新的生產(chǎn)形式的過渡形式。"它是在資本主義體系本身的基礎上對資本主義的私人產(chǎn)業(yè)的揚棄；它越是擴大，越是侵入新的生產(chǎn)部門，它就越會消滅私人產(chǎn)業(yè)"。馬克思還高度評價了股份公司在集中社會資金、促進經(jīng)濟發(fā)展方面的獨特作用，他指出："假如必須等待積累去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路，但是，通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了"。因此，可以說發(fā)展股份制、發(fā)展證券市場符合馬克思主義。黨的十五大報告在總結實踐經(jīng)驗的基礎上，從理論的高度對股份制和發(fā)展證券市場作出了科學的結論："股份制是現(xiàn)代企業(yè)的一種資本組織形式，有利于所有權和經(jīng)營權的分離，有利于提高企業(yè)和資本的運作效率，資本主義可以用，社會主義也可以用。不能籠統(tǒng)地說股份制是公有還是私有，關鍵看控制權掌握在誰手中。"黨的十五大報告還明確提出了要著重發(fā)展資本市場等要素市場。 在鄧小平理論指引和黨中央、國務院領導下，我國證券市場規(guī)模日益壯大，在國民經(jīng)濟中的地位和作用日益突出。截至2001年3月底,境內(nèi)上市公司1122家,市場總市值達5萬多億元,約相當于2000年GDP的60%,累計籌資5732億元,上繳印花稅總計1547億元。境外上市公司54家,紅籌股公司69家,累計籌資575億美元。從經(jīng)營業(yè)績看,上市公司主營業(yè)務收入10398億元,凈利潤總額731億元,經(jīng)營狀況明顯好于其他國有企業(yè)。 總結證券市場對我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的積極作用，可以歸納為"四個有利于"： 一是有利于鞏固和增強公有制經(jīng)濟的主體地位。在已公布年報的1086家上市公司中，國有股和法人股占70%以上。通過股票發(fā)行上市，國有上市公司資產(chǎn)負債率降低到46.3%，比一般國有企業(yè)平均水平低19個百分點。并且，通過三個途徑實現(xiàn)了國有資產(chǎn)的保值增值：第一，國有企業(yè)改制時國有資產(chǎn)評估增值，通過評估資產(chǎn)增值率一般為33%;第二,溢價發(fā)行增值,A股市場向社會公眾發(fā)行股票的價格每股平均為6元左右,是發(fā)行前企業(yè)每股凈資產(chǎn)的4倍,國有資產(chǎn)享受的增值率為84%;第三,配股增值,上市公司配股價格一般比每股凈資產(chǎn)值高50%以上。這表明，公有制經(jīng)濟不僅保持了對國有企業(yè)的控股權，而且還吸納了大量的社會資金，壯大了公有制經(jīng)濟的實力。 二是有利于促進國有大中型企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制、建立現(xiàn)代企業(yè)制度。占上市公司中76%的企業(yè)是由國有企業(yè)改制而成的，上市后，這些企業(yè)的法人治理結構、決策和經(jīng)營機制、監(jiān)督和制約機制以及法律責任等方面，都較上市以前發(fā)生了很大變化。企業(yè)通過上市，建立了市場硬約束，壓力加大了，動力增強了，促進了國有企業(yè)改善經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟效益。 三是有利于推動投融資體制改革。我國長期以來實行單一的間接融資體制，企業(yè)融資幾乎全靠銀行貸款，國有企業(yè)資產(chǎn)負債率居高不下，資本金嚴重不足，不利于企業(yè)發(fā)展和防范金融風險。發(fā)展證券市場，開辟直接融資渠道，改善了傳統(tǒng)國有企業(yè)主要依靠銀行貸款支持生產(chǎn)經(jīng)營的局面，既改善了企業(yè)財務狀況，也緩解了金融風險。 四是有利于促進社會資源優(yōu)化配置和產(chǎn)業(yè)結構調(diào)整。十年來，上市公司通過境內(nèi)外證券市場共計籌集資金逾萬億元人民幣，其中80%投入到了新建和技改項目，支持了國家重點建設，促進了國民經(jīng)濟支柱產(chǎn)業(yè)發(fā)展，培育了一批有相當規(guī)模和實力、有一定競爭力的上市公司。從上市公司2000年年度報告數(shù)據(jù)看，總資產(chǎn)超過100億元的特大型公司有15家；主營業(yè)務收入超過100億元的公司有8家；市值在100億元以上的公司有35家；凈利潤超過5億元的公司有22家。 1998年,江澤民同志在《證券知識讀本》的批示中，充分肯定了證券市場的地位和積極作用，他指出："實行社會主義市場經(jīng)濟，必然會有證券市場。建立發(fā)展健康、秩序良好、運行安全的證券市場，對我國優(yōu)化資源配置，調(diào)整經(jīng)濟結構，籌集更多的社會資金，促進國民經(jīng)濟的發(fā)展具有重要作用"。證券市場十年的發(fā)展實踐表明，證券市場作為社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分，對促進我國國民經(jīng)濟持續(xù)、快速、健康發(fā)展具有重要作用。 二、證券法律制度的基本內(nèi)容及相應拓展 我國的證券法律制度以《證券法》共12章214條內(nèi)容為核心，輔之以《公司法》相關內(nèi)容以及300多件相關的行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件構成。目前，我國證券法律制度的調(diào)整范圍主要是股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易。其基本內(nèi)容包括四個方面：（1）證券發(fā)行上市的法律規(guī)范；（2）證券交易的法律規(guī)范；（3）證券服務的法律規(guī)范；（4）證券市場監(jiān)管的法律規(guī)范。 (一)股票發(fā)行與上市的法律規(guī)范股份有限公司進入證券市場發(fā)行股票上市后成為上市公司，在這個過程中，必須依法經(jīng)歷證券發(fā)行和上市兩個階段。我國證券法律制度的基本內(nèi)容之一，就是對上市公司在這兩個階段的主要行為和活動進行法律規(guī)范，其核心是保證和提高上市公司的質(zhì)量。 1、股票發(fā)行上市的條件與核準制度。 股票發(fā)行分為設立時的首次發(fā)行和新股發(fā)行，新股發(fā)行又分為增發(fā)和配售兩種方式。以募集方式設立的一般股份有限公司，在公開發(fā)行股票、向社會募集資金時，必須符合法定的基本條件，主要包括：公司注冊資本的最低限額為人民幣一千萬元；應當有五個以上的發(fā)起人并且其認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；必須向證券監(jiān)管部門遞交募股申請，并報送公司章程、批準設立公司的文件、經(jīng)營估算書、出資種類及驗資證明和招股說明書等相關文件。 經(jīng)過公開發(fā)行股票而設立的股份有限公司申請股票上市并成為上市公司，則必須符合有關上市公司的法定基本條件，主要包括：股票經(jīng)證券監(jiān)督管理機構核準已向社會公開發(fā)行；公司股本總額不少于人民幣五千萬元；持有股票面值達人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人；向社會公開發(fā)行的股份占公司股份的25%以上，公司股本總額超過人民幣四億元的，向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上；公司在最近三年內(nèi)無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載；開業(yè)時間需在三年以上，并且最近三年需連續(xù)盈利。為了有利于國有企業(yè)融資上市，法律還特別規(guī)定，原國有企業(yè)依法改建而設立的股份有限公司，或者公司法實施后新組建成立的，主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的股份有限公司，經(jīng)營業(yè)績可依原企業(yè)連續(xù)計算，而不必等待三年時間。股份有限公司向證券監(jiān)督管理機構提出股票上市交易申請時，還應當提交：公司章程、公司營業(yè)執(zhí)照、申請上市的股東大會決議、上市報告書、經(jīng)法定驗證機構驗證的公司最近三年的或者公司成立以來的財務會計報告和最近一次招股說明書等文件。 股份有限公司成為上市公司，除必須滿足上述法定的基本條件外，還必須依法經(jīng)過證券監(jiān)督管理機構的股票發(fā)行和股票上市核準程序。其基本環(huán)節(jié)為：第一，發(fā)行人依法提交公開發(fā)行股票的申請文件；第二，由證監(jiān)會內(nèi)部和外部共80余名成員組成的證券發(fā)行審核委員會，依法對股票發(fā)行進行審核，以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決，并提出審核意見；第三，證監(jiān)會自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內(nèi)作出決定，不予核準的，應當作出說明；第四，股份有限公司依法提交股票上市交易的申請文件；第五，證監(jiān)會或經(jīng)授權的證券交易所根據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策和法定上市條件，依法核準股票上市申請；第六，證券交易所自接到股票上市交易申請和核準文件之日起的6個月內(nèi)，安排該股票上市交易。 《證券法》頒布實施后，我國的證券發(fā)行與上市管理制度進行了重大變革。證券發(fā)行與上市由原來的"有規(guī)模、有家數(shù)、指標分配"的審批制，轉(zhuǎn)變?yōu)?無預設指標，無行政審批"的核準制。發(fā)行人也由原來的先"跑指標、報批準"，后找主承銷商，轉(zhuǎn)變?yōu)橄日抑鞒袖N商，并在其輔導下進行為期一年的改制運行，具備證券發(fā)行與上市條件后，由主承銷商作為保薦人，向證券監(jiān)管機構作出證券發(fā)行上市推薦，由證券監(jiān)管機構按程序核準。在這一過程中，發(fā)行人提交的發(fā)行申請文件必須真實、準確、完整；為證券發(fā)行出具有關文件的會計師事務所、律師事務所及資產(chǎn)評估等專業(yè)機構和人員，必須嚴格履行法定職責，保證其出具文件的真實性、準確性和完整性；主承銷商作為保薦人，必須承擔信譽和承銷費損失風險；股票發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與收益的變化，由發(fā)行人自行負責，由此變化引致的投資風險，由投資者自行負責；證券監(jiān)督管理機構只是依法對有關申請文件進行合規(guī)性的程序?qū)徍恕? 為了更好地貫徹實施《證券法》，國務院制定了《中國證監(jiān)會股票發(fā)行審核委員會條例》、《中國證監(jiān)會股票發(fā)行核準程序》等行政法規(guī)，證監(jiān)會相繼制定了《擬發(fā)行上市公司改制重組指導意見》、《股票發(fā)行上市輔導工作暫行辦法》、《關于進一步完善股票發(fā)行方式的通知》、《上市公司向社會公開募集股份操作指引》、《上市公司檢查辦法》等近30件規(guī)章和規(guī)范性文件。這些行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件與《證券法》和《公司法》的有關規(guī)定相配合，形成了較完備的證券發(fā)行與上市的法律規(guī)范。 2.持續(xù)信息公開制度 持續(xù)信息公開指的是證券市場中的信息披露。其主要內(nèi)容包括:發(fā)行人和證券公司公告的招股說明書、財務會計報告、年度報告、中期報告和臨時報告等。持續(xù)信息公開制度是維護投資者權益的重要法律制度。它以"公開、公平、公正"為原則，使證券市場參與者通過公司披露的信息監(jiān)督公司的經(jīng)營活動，促進上市公司改善管理、提高質(zhì)量。 《證券法》第3章第3節(jié)對信息披露作出了專門規(guī)定。首先是關于信息披露原則的規(guī)定，即公告的證券發(fā)行和上市文件必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；其次是關于信息披露內(nèi)容的規(guī)定，包括中期報告和年度報告的5項法定內(nèi)容及臨時報告的11項法定內(nèi)容；第三是關于違反信息披露原則使投資者遭受損失的賠償責任規(guī)定，包括發(fā)行人、承銷的證券公司應當承擔的賠償責任，以及負有責任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當承擔的連帶賠償責任；第四是關于公告信息刊登方式和公眾查閱場所。 在貫徹執(zhí)行《證券法》過程中，一些上市公司為了掩蓋其財務狀況惡化的事實，謀求新股發(fā)行、配股或避免其股票暫?；蚪K止交易，不惜進行虛假信息披露，欺騙廣大投資者。為加強對上市公司的監(jiān)督力度，更好地執(zhí)行信息持續(xù)公開制度，《證券法》頒布實施后，證監(jiān)會制定和修改了有關《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則》等14項規(guī)章，就首次公開發(fā)行股票申請文件、新股發(fā)行申請文件、招股說明書、股票上市公告書、中期報告、年度報告等依法需要披露的信息，從內(nèi)容到格式，作了詳細的規(guī)定。同時針對商業(yè)銀行、保險公司、證券公司及房地產(chǎn)公司發(fā)行上市的新情況，專門制定了有關信息披露編報規(guī)則的13項規(guī)范性文件，從而細化和拓展了《證券法》關于持續(xù)信息公開的規(guī)定，對防范和查處虛假信息披露，發(fā)揮了重要作用。目前，已有相當多的律師事務所和會計師事務所在上市公司的信息披露中，拒絕出具無保留意見或者聲明具有保留意見。 3.上市公司收購和退市制度 上市公司收購方式包括兩種：即要約收購和協(xié)議收購。要約收購是指通過證券交易所的證券交易，有收購意圖的投資者以市值價格購入目標公司的股票，在達到法定比例時，向目標公司的所有股東作出購買其所持股份的書面意見，并依法公告包括收購條件、收購價格、收購期限等內(nèi)容的收購要約，最終實現(xiàn)對目標公司的收購。 協(xié)議收購是指收購人通過與目標公司的管理層或者目標公司的股東進行磋商，達成協(xié)議，并按照協(xié)議所規(guī)定的收購條件、收購價格、收購期限及其他規(guī)定事項，收購目標公司股份的收購方式。 依法進行的上市公司收購，是運用市場機制在證券市場進行主動性結構調(diào)整的一個重要環(huán)節(jié)，它不僅有利于資源優(yōu)化配置、產(chǎn)業(yè)結構的調(diào)整，而且有利于建立和完善上市公司治理結構、提高上市公司質(zhì)量、促進證券市場健康發(fā)展。 上市公司經(jīng)營持續(xù)惡化、質(zhì)量低劣，并且不能被依法"重組、收購"時，就將面臨退市。為此，我國《證券法》、《公司法》對暫停上市和終止上市作出了原則性規(guī)定。為落實這方面的規(guī)定，建立和完善我國證券市場的退市機制，證監(jiān)會和證交所于1998年和1999年對虧損的上市公司股票采取了"特別處理(英文簡稱ST)"和"特別轉(zhuǎn)讓(英文簡稱PT)"兩種措施。其目的是向投資者提示風險，抑制過度炒作。根據(jù)滬深兩地證券交易所《股票上市規(guī)則》的規(guī)定，ST股票是指虧損1年的上市公司的股票。對它的特別處理辦法包括：證交所公開宣布對該類公司進行特別處理，股票簡稱前加"ST"以示區(qū)別，另板公布交易行情等；PT股票是連續(xù)3年虧損的上市公司的股票。對它采取特別轉(zhuǎn)讓措施包括：PT股票只在每周星期五集中進行一次交易，其價格上漲不得超過5%等。今年2月，證監(jiān)會發(fā)布了《虧損上市公司暫停上市和終止上市實施辦法》及其《通知》，對暫停上市、恢復上市、終止上市的情形、條件、期限和方法等，作出了具體規(guī)定，使《證券法》和《公司法》的原則性規(guī)定具備了可操作性，形成了比較完整的上市公司退市制度。 (二)證券交易的法律規(guī)范 我國證券法律制度中關于證券交易的法律規(guī)范分為兩類，一是關于證券交易的一般規(guī)定；二是關于禁止的交易行為。對此，《證券法》作出了兩節(jié)共24條的規(guī)定。其核心是保護投資者合法權益，維護證券市場秩序和社會公眾利益。 1、關于證券交易的一般規(guī)定 證券交易一般規(guī)定包含兩方面內(nèi)容：第一，證券的交易場所及其依照"價格優(yōu)先、時間優(yōu)先"原則而采用的公開集中競價交易方式，以及證券交易只能采取現(xiàn)貨交易，證券公司不得以信用交易方式向客戶融資或者融券等。第二，關于證券交易的限制性規(guī)定。包括：①證券交易所、證券公司、證券登記結算機構從業(yè)人員、證券監(jiān)管機構工作人員等，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票；②為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，以及自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票；③持有一公司已發(fā)行股份5%的股東，其股票在買入后6個月內(nèi)賣出或者在賣出后6個月內(nèi)又買入,由此所得收益歸該公司所有；④收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的6個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；⑤發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；⑥交易或轉(zhuǎn)讓涉及國家授權投資機構持有的股份，應當按照國務院的規(guī)定，報經(jīng)有關主管部門批準。 2、關于禁止的交易行為 《證券法》規(guī)定的禁止交易行為，指的是內(nèi)幕交易、操縱價格、惡意炒作，擾亂市場秩序，損害中小投資者利益等違法證券交易行為。 內(nèi)幕交易是指內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進行證券交易的活動，它是法律明確規(guī)定的禁止交易行為。凡涉及公司的經(jīng)營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，均屬內(nèi)幕信息。《證券法》規(guī)定了8種信息為內(nèi)幕信息：如公司分配股利或增資的計劃；公司股權結構的重大變化；公司債務擔保的重大變更；上市公司收購的有關方案等?！蹲C券法》還規(guī)定了7類人員為內(nèi)幕信息的知情人員，如發(fā)行證券的公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理及有關的高級管理人員；持有公司5%以上股份的股東；證券監(jiān)管機構的有關工作人員；參與證券交易的社會中介機構及證券交易服務機構的有關人員等。操縱價格也是《證券法》規(guī)定的禁止交易行為。操縱價格的目的是為了獲取不正當利益或者轉(zhuǎn)嫁風險。關于禁止交易行為的法律規(guī)范對操縱價格的情形與手段，作出了法律界定和描述。它包括：①通過單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格。②與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易或者相互買賣并不持有的證券，影響證券交易價格或者證券交易量；或者，以自己為交易對象，進行不轉(zhuǎn)移所有權的自買自賣，影響證券交易價格或者證券交易量(對敲、對倒)。③以其他方法操縱證券交易價格。此外，關于禁止交易行為的法律規(guī)范中，還對證券公司及其從業(yè)人員損害客戶利益、違法惡意炒作的情形，作出了禁止性規(guī)定。主要包括：禁止挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶帳戶上的資金(保證金)；禁止法人以個人名義開立帳戶買賣證券；禁止任何人挪用公款買賣證券；國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)，不得炒作上市公司的股票等。  THANKS !!! 致力為企業(yè)和個人提供合同協(xié)議，策劃案計劃書，學習課件等等 打造全網(wǎng)一站式需求 歡迎您的下載，資料僅供參考 可修改編輯