區(qū)域代理銷售法律問題探討.doc

區(qū)域代理銷售法律問題探討 摘要     區(qū)域代理銷售是現(xiàn)代商業(yè)營銷中較為成功的銷售模式，但因區(qū)域代理銷售所涉及法律主體眾多，各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系復(fù)雜，以及對區(qū)域代理銷售的法律屬性尚未形成統(tǒng)一的認識，在實際操作中往往因此出現(xiàn)許多法律糾紛。本文首先對區(qū)域代理銷售進行簡單的介紹，進而結(jié)合民商法理論、原理及我國現(xiàn)行民商法律法規(guī)對此進行分析討論，提出解決現(xiàn)有問題的解決方法及完善該制度法律結(jié)構(gòu)的設(shè)想。關(guān)鍵字   區(qū)域代理銷售  生產(chǎn)商  代理銷售商  代理  商事代理導(dǎo)論     隨著社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展和完善，生產(chǎn)商除從自身的經(jīng)營管理方面下功夫來增加效益以外，在制約生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品銷售方面也不斷創(chuàng)新，大力推銷自己的產(chǎn)品，擴大市場占有率。這其中出現(xiàn)的區(qū)域代理銷售是現(xiàn)行比較受歡迎的一種銷售模式，同時也是實踐中比較成功的一種銷售模式。由于區(qū)域代理銷售涉及多方主體，法律關(guān)系復(fù)雜，權(quán)利義務(wù)責(zé)任常常交叉重疊等原因，致使區(qū)域代理銷售在實際運用中產(chǎn)生諸多法律糾紛。一、區(qū)域代理銷售概述：生產(chǎn)商的產(chǎn)品通過市場銷售給用戶，要么通過直銷方式，如自己開設(shè)專賣店；要么通過他銷方式，如產(chǎn)品進入銷售商的賣場出售?，F(xiàn)代市場專業(yè)化分工越來越細，為了實現(xiàn)商事活動的高效、快捷、安全、大量、低成本交易，生產(chǎn)商與擁有專業(yè)銷售團隊、暢捷營銷網(wǎng)絡(luò)、直接面對客戶的終端平臺、強大售后服務(wù)能力的銷售商合作是必然選擇，其結(jié)果是生產(chǎn)商有更多的人力、物力、財力去不斷開發(fā)適銷對路的新產(chǎn)品，提高產(chǎn)品質(zhì)量，更好地滿足市場需求，產(chǎn)品銷售工作則由專業(yè)化的銷售商來操作。 生產(chǎn)商與代理銷售商合作所產(chǎn)生的這種區(qū)域代理銷售的具體含義是什么呢？針對區(qū)域代理銷售模式，這個目前尚未被各界普遍認同的法學(xué)定義，現(xiàn)結(jié)合實際操作情況分析一下。 根據(jù)“易商海泰克”征召區(qū)域代理銷售商的介紹可知，區(qū)域代理銷售商是企業(yè)法人或個人被授權(quán)在一定時間、一定區(qū)域范圍內(nèi)從事市場銷售活動，具有代理銷售“易商海泰克”的產(chǎn)品資格，負責(zé)完成定額銷售任務(wù)，并按市場開拓和銷售結(jié)果享受一定比例的折扣和返利。 另外，“珠海市海容軟件有限公司代理銷售商管理制度”中提到：“申請成為本公司代理銷售商必須具備以下條件：1.具有獨立的法人資格，并有對公司產(chǎn)品的合法經(jīng)營權(quán)。2.有良好的資信能力和商業(yè)信譽。3.從事計算機、教育、網(wǎng)絡(luò)類硬件、軟件產(chǎn)品銷售的公司，在全省或區(qū)域有比較完備的分銷渠道，有良好的同類產(chǎn)品銷售業(yè)績和客戶關(guān)系，認同寬帶家教王的市場潛力。4.具備比較完善的市場管理、拓展、營銷計劃。所以，可以將區(qū)域代理銷售的含義概括為：區(qū)域代理銷售是指企業(yè)法人或個人被生產(chǎn)商授權(quán)在一定時間、一定區(qū)域范圍內(nèi)有代表生產(chǎn)、銷售其指定產(chǎn)品的資格，獨立從事市場營銷活動，負責(zé)完成額定銷售任務(wù)，并按市場開拓和銷售結(jié)果享受一定比例的折扣和返利的銷售模式。二、區(qū)域代理銷售在實踐中存在的法律問題：（一）問題產(chǎn)生的原因?qū)ιa(chǎn)商而言，代理銷售商的網(wǎng)絡(luò)、人力、資金、商業(yè)信譽、市場占有率可以為生產(chǎn)商帶來以低成本進入市場，擴大銷量，增加利潤的好處。在此情況下，代理銷售商就等于生產(chǎn)商的銷售部門，但代理商又是獨立的經(jīng)濟實體，在營銷活動中有相對獨立的決策權(quán)，有自己的利益考慮。比如，代理銷售商總想先貨后款、賒銷鋪底，有獨家經(jīng)營權(quán)但不獨銷，有更高的銷售利潤，只銷有錢賺的產(chǎn)品等，這就決定了生產(chǎn)商與代理銷售商合作中必然存在利益沖突，產(chǎn)生矛盾和糾紛。生產(chǎn)商通過代理銷售商擴大了自己的銷售網(wǎng)絡(luò)范圍，減少人員管理壓力，同時大大降低聘請銷售人員的成本。代理銷售商通過區(qū)域代理銷售活動可以享受指定產(chǎn)品的銷售專有權(quán)利，獲得生產(chǎn)商的免費技術(shù)支持和培訓(xùn)，獲取產(chǎn)品銷售的超額壟斷利潤，提升自身的知名度，拓展自己的市場份額。這是一個雙贏的銷售模式，但是在區(qū)域代理銷售制度不完善、對雙方利益劃分沒有成熟規(guī)則制約、權(quán)利義務(wù)關(guān)系不夠明確的今天，生產(chǎn)商與代理銷售商之間的利益沖突就成為糾紛的根源所在。(二)問題的具體表現(xiàn)：1、生產(chǎn)商與代理銷售商之間的法律關(guān)系屬性問題。因為生產(chǎn)商與代理銷售商之間的銷售代理協(xié)議的內(nèi)容與操作有特殊性，雙方關(guān)系是民事代理關(guān)系還是商事代理關(guān)系，或者是意思自治的合同關(guān)系，究竟是委托合同關(guān)系還是行紀(jì)合同關(guān)系是不明確的。一旦出現(xiàn)利益沖突，對代理銷售商的行為后果的歸屬問題就是爭議，同時雙方的爭議在法律適用上成為難題，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系難以界定和明確。2、 交貨時間及貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題：在實踐中有的是生產(chǎn)商在代理銷售商與用戶簽定買賣合同后，產(chǎn)品直接從生產(chǎn)商發(fā)貨到客戶指定的交貨地，這種情況下屬第三人代為履行，供貨由生產(chǎn)商解決，交貨時間出現(xiàn)問題，受影響的代理銷售商就容易與生產(chǎn)商出現(xiàn)糾紛，同時用戶也會扯進來。另外一種是代理銷售商先從生產(chǎn)商處取得貨物，再與用戶進行買賣。在這種情況下，貨物的所有權(quán)界定很重要。當(dāng)代理銷售商涉及被采取保全措施時，生產(chǎn)商的貨物是否屬保全范圍成了問題，因為代理銷售商僅僅是占有權(quán)還是有所有權(quán)并不清楚。3、風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題：當(dāng)產(chǎn)品送到代理銷售商的實際控制之下時，產(chǎn)品意外滅失的風(fēng)險是按買賣關(guān)系的交付原則處理，還是按委托關(guān)系中保管責(zé)任處理也是問題。4、 銷售款的結(jié)算問題：銷售款歸代理銷售商所有，其有獨立的支配能力，僅對生產(chǎn)商負有債務(wù)關(guān)系，要是銷售款歸生產(chǎn)商所有，代理銷售商對銷售款的支配就容易引發(fā)民事侵權(quán)甚至刑事犯罪，另外用戶對生產(chǎn)商付款，其清償是否有效力也容易出現(xiàn)糾紛。5、 售后服務(wù)問題：一般由于技術(shù)力量以及產(chǎn)品的銷售總量關(guān)系，生產(chǎn)商負責(zé)處理產(chǎn)品質(zhì)量的售后服務(wù)。但實踐中也有由代理銷售商地緣關(guān)系就近處理。若售后服務(wù)質(zhì)量不到位，直接影響生產(chǎn)商的市場信譽，雙方如何約定才能保證對客戶負責(zé)也是難題。6、 用戶索賠問題：根據(jù)我國經(jīng)濟法的相關(guān)規(guī)定，用戶是有選擇權(quán)的，但用戶肯定先選擇經(jīng)濟有效的方式。若生產(chǎn)商產(chǎn)品質(zhì)量不穩(wěn)定，代理銷售商面對用戶的索賠肯定是頭痛的事情，雙方如何約定也很困難。7、 銷售品種范圍問題：當(dāng)生產(chǎn)商是多品種、全系列、大規(guī)模生產(chǎn)時，代理銷售的產(chǎn)品范圍約定也要求明確，否則當(dāng)新產(chǎn)品暢銷時，代理銷售商得不到現(xiàn)貨肯定會影響銷售業(yè)績，而且對市場開拓也不利，這也是糾紛之一。8、 廣告推介問題：生產(chǎn)商作廣告宣傳一般不考慮推廣介紹代理銷售商，但代理銷售商打廣告宣傳促銷則不然，因此會涉及多品種、多門類、多個廠家一起宣傳介紹，費用分配的約定，但相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)問題就難以約定窮盡，糾紛也容易產(chǎn)生。9、 反不正當(dāng)競爭問題：代理銷售商若不是獨家經(jīng)銷，并且只有這一個生產(chǎn)商的產(chǎn)品，那么厚此薄彼，搭車銷售，甚至銷售與之類似的假冒偽劣產(chǎn)品，肯定損害生產(chǎn)商的利益，這也是糾紛之一。（三）區(qū)域代理銷售的幾個案例1、 原告成都某自動焊接設(shè)備有限公司，被告濟寧某機電焊切設(shè)備有限公司。被告是原告在濟寧地區(qū)的區(qū)域代理銷售商，原告訴請被告交納所欠貸款，被告辯稱自己是代理人，雙方是代理與被代理關(guān)系，不存在債務(wù)關(guān)系，債務(wù)人是貨物的買受人，即第三方。所以被告以自己是不適格的被告請求法院駁回原告的訴訟請求。一審法院根據(jù)原被告雙方所簽的銷售服務(wù)代理協(xié)議，認定雙方是委托代理關(guān)系，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)是買受人而不是本案被告，駁回原告的訴訟請求。2、 江西南昌××汽車銷售公司，區(qū)域代理銷售重慶××汽車有限公司的皮卡車。南昌一用戶購買了一輛皮卡車后，感覺滿意想再購買兩輛。因銷售公司無現(xiàn)貨，用戶到生產(chǎn)廠家提貨，并實際支付購車款給生產(chǎn)廠家。隨后代理銷售商訴請法院要求廠家返還車款。一審法院依據(jù)汽車銷售合同的主體是銷售商，判決生產(chǎn)商將此車款返還于代理銷售商。3、 重慶江北區(qū)某大型綜合建材市場發(fā)生火災(zāi)。由物業(yè)管理公司對整個市場投保財產(chǎn)險，大火受損的經(jīng)營戶因保險賠付出現(xiàn)糾紛而未及時得到賠償，引起連鎖糾紛。某知名品牌木地板生產(chǎn)商將自己的區(qū)域代理銷售商告上法庭，請求其支付火災(zāi)中損失的貨物價款。三、 區(qū)域代理銷售的法律關(guān)系分析區(qū)域代理銷售模式下，生產(chǎn)商與代理銷售商之間屬于何種法律關(guān)系？買賣關(guān)系、代理關(guān)系、委托關(guān)系、行紀(jì)關(guān)系還是其他呢？從字面上看，涉及代理和銷售兩個基本要素。（一）代理關(guān)系：民法意義上的代理是有其特定含義的，不同于生活實踐中人們把他人替本人做事就一律稱為是代理。根據(jù)民法通則第六十三條之規(guī)定：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任?？芍硇袨槭菍倜袷路尚袨?，因此區(qū)域代理銷售不屬于民法意義上的代理關(guān)系，僅是具有代理行為的外部表征。（二）買賣合同關(guān)系：根據(jù)合同法第一百三十條之規(guī)定，買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同?？芍獏^(qū)域代理銷售也不屬于買賣合同關(guān)系。貨物一般是由代理銷售商實際占有并行使處分權(quán)，代理銷售商要么是預(yù)先支付一部分資金，要么是一定時間與生產(chǎn)商結(jié)一次帳，表面上看雙方似乎是買賣關(guān)系。（三）委托關(guān)系：根據(jù)合同法第三百九十六條之規(guī)定，委托合同是委托人和受委托人約定，由受委托人處理委托人事務(wù)的合同。區(qū)域代理銷售中代理銷售商是在處理生產(chǎn)商的事務(wù)，但并不受生產(chǎn)商的指示，而是獨立開展經(jīng)營活動，因此區(qū)域代理銷售也不是委托合同。（四）行紀(jì)合同關(guān)系：根據(jù)合同法第四百一十四條之規(guī)定，行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。行紀(jì)人以自己的名義對外進行交易且對標(biāo)的物負有妥善保管義務(wù)，但交易價格應(yīng)由委托人指定，因此區(qū)域代理銷售也不是行紀(jì)合同關(guān)系。( 五 ) 商事關(guān)系：我國立法體例是民商合一。商事行為是民事行為中有償交易的那部分，現(xiàn)代意義上的商事是一個高度抽象的概念，其本質(zhì)特征是一切合法的以營利為目的的職業(yè)性活動，即商者以營利為目的，事者職業(yè)性的活動，外延極廣，不僅包括傳統(tǒng)的商品買賣，還包括運輸、倉儲、保險、行紀(jì)、證券等一切與商品交換相關(guān)的營利性行為。此外，商事是一個開放性的范疇，隨著商業(yè)的發(fā)展，內(nèi)涵亦不斷豐富，由于商事具有追求效益、快速、安全、大量、有序的特點，各國法律對商事主體資格、商事行為規(guī)范都有嚴格的規(guī)定，要么由統(tǒng)一的商法典調(diào)整，要么由專門的商事特別法典分別加以調(diào)整。從前面的分析及區(qū)域代理銷售的含義看，區(qū)域代理銷售應(yīng)歸屬于商事活動。（六）商事代理關(guān)系：1、商事代理的定義：我國現(xiàn)行的商事特別法典尚未對商事代理作出規(guī)定，但對其中所涉及商事行為由他人代為處理的情形分別規(guī)定為或按委托關(guān)系、或按代理關(guān)系、或按行紀(jì)關(guān)系調(diào)整，如公司法中規(guī)定董事長因故不能召集和主持董事會會議可以指定副董事長或其他董事代理。合伙企業(yè)法規(guī)定合伙清算經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意可以委托第三人擔(dān)任清算人。票據(jù)法上的出票人與付款人之間就是一種委托代理關(guān)系。保險法規(guī)定的保險代理人和保險經(jīng)紀(jì)人制度、證券法中規(guī)定的證券公司的證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)等也是按代理關(guān)系和行紀(jì)關(guān)系處理的。英美法系的代理制度由于其沒有民法與商法之分，商事代理與民事代理合二為一，就其特征而言具有濃厚的商業(yè)色彩，其代理人分為：    1、行紀(jì)人或稱代理商；2、經(jīng)紀(jì)人；3、保付代理人及保兌代理人等。普通法系關(guān)于商事代理的理論與立法同大陸法系不同，以英國為典型的普通法系，將“同等論”作為其商事代理法的基本依據(jù)，所謂“同等論”，是指將代理人的代理行為視為本人親自所為，對代理關(guān)系不作內(nèi)部、外部關(guān)系之區(qū)分，它簡化了代理的三方關(guān)系，使整體代理概念得以形成，為保護善意第三人的利益，英國代理法以“不容否認的代理”說，對表見代理予以制約，此外，基于此種理念，英國還特有“隱名代理”制度，在這種制度中，本人有直接介入權(quán)，可向第三人行使請求權(quán)，不過一旦介入，就要對第三人承擔(dān)責(zé)任。與直接介入權(quán)相對應(yīng)，第三人有選擇權(quán)，在本人與代理人之間，他可以選擇其中之一作為合同責(zé)任人，且一經(jīng)選定，不得更改。我國合同法第四百零二條、第四百零三條也吸收、借鑒了英美法隱名代理制度在委托合同中規(guī)定了當(dāng)事人的“介入權(quán)”和“選擇權(quán)”。為了克服因各國商事代理制度的差異給國際商務(wù)活動帶來障礙，許多國家及國際組織都努力促進兩大法系代理制度的融合。德、日等大陸法系國家逐漸承認隱名代理的適用，英國也努力制定成文法取代原有的判例法調(diào)整商事代理關(guān)系。此外，國際私法統(tǒng)一運動對代理制度的國際化、統(tǒng)一化影響甚巨，國際統(tǒng)一私法協(xié)會起草了三個公約，即1961年的國際私法關(guān)系中的代理統(tǒng)一法、國際貨物買賣代理合同統(tǒng)一法公約，1967年的國際貨物運輸代理人代理合同公約，另外羅馬統(tǒng)一法協(xié)會于1981年起草并于1983年2月 17日通過了國際貨物銷售代理公約。雖然民事代理與商事代理間存在一定的淵源關(guān)系，但后者絕不是前者的再現(xiàn)，而是對其革新和發(fā)展，因此必須把握代理行為的抽象本質(zhì)與商事關(guān)系的特點這兩個方面，才能給商事代理下一個切合其本質(zhì)的定義，所謂代理行為的抽象本質(zhì)，是指代理人以自己具有的行為能力為他人利益服務(wù)，至于代理人以誰的名義為這一行為，該行為的后果由誰直接承擔(dān)都是次要的，非本質(zhì)的因素。一旦次要的屬性作為本質(zhì)加以規(guī)定就會給商事代理活動帶來不利。所謂商事關(guān)系的特點，是指其營利性這一特質(zhì)在具體運作中的表現(xiàn)，它反映在商事關(guān)系廣泛、多變、快捷、流轉(zhuǎn)等方面。因此商事代理理論和制度必然要反映這些本質(zhì)、特點和規(guī)律，商事代理法律制度是對商事實踐變化發(fā)展的總結(jié)和概括，脫離商事實踐這一源泉，商事代理的理論和制度就必然要枯竭。通過以上論述，商事代理是指商事代理人以營利為目的，接受被代理人的委托，以自己的商事資格和行為能力獨立而為的；其效果最終歸屬于被代理人的具有法律意義的行為。如此表述商事代理，不僅可以使之與民事代理明顯區(qū)別，還較全面的概括現(xiàn)實中的商事代理活動，避免目前將商事代理活動分屬于民事代理與行紀(jì)制度調(diào)整的分離狀況，有利于商事代理實踐與立法的發(fā)展。2、商事代理的淵源商事代理作為一種商業(yè)經(jīng)營手段，出現(xiàn)于我國由來已久。據(jù)有關(guān)史料記載，漢代已有“節(jié)狙儈”，即為買賣牽線搓合的經(jīng)紀(jì)。唐時稱“牙人”，當(dāng)時所從事的交易局限于牲畜、農(nóng)產(chǎn)品方面，規(guī)模也較小。后來雖有發(fā)展，但由于封建統(tǒng)治者重農(nóng)抑商的限制，沒能大發(fā)展。近代帝國主義列強以堅船厲炮侵略我國，在強行掠奪的同時，輸入資本主義商品貿(mào)易，一時間我國沿?？诎兜难笮辛至ⅲ淌麓砩鯙榛钴S。但此時的商事代理活動是以強權(quán)和官商為背景的，并非現(xiàn)代自由經(jīng)濟意義下的商事代理實踐。商事代理業(yè)務(wù)在西方國家至遲于1112世紀(jì)已經(jīng)出現(xiàn)，當(dāng)時西歐城市中產(chǎn)生脫離農(nóng)業(yè)、工業(yè)，而以商品貿(mào)易為業(yè)的商人階層，他們不僅自營買賣，同時也受手工業(yè)者之托，從事代買購銷等商事代理業(yè)務(wù)。1213世紀(jì)的歐洲海上貿(mào)易的發(fā)達，則對商事代理的發(fā)展起到較大的促進作用，當(dāng)時許多商人并不親自出海，而將貨物委托于代理人經(jīng)營。作為現(xiàn)代意義上普遍建立于工商業(yè)之間的大規(guī)模、長期、穩(wěn)定的商事代理關(guān)系，則是于18世紀(jì)末英國工業(yè)革命時期形成。，到19世紀(jì)下半葉，由于運作機制及售后服務(wù)等原因，商事代理業(yè)務(wù)也曾出現(xiàn)低潮。到了本世紀(jì)，代理商根據(jù)商品技術(shù)含量不斷增高。服務(wù)多樣化等需求，完善了商事代理體系，各國乃至國際組織也都制定了有關(guān)商事代理的法律或公約，促使商事代理有了長足發(fā)展。3、商事代理的分類現(xiàn)今的商事代理業(yè)務(wù)范圍極廣，種類繁多，商事代理中的一些類別與商法關(guān)于代理的分類有許多不同，有些甚至與法學(xué)上的代理概念相差很大，這卻有助于我們了解商事代理的運作情況。依其產(chǎn)品銷售范圍而言，既有國際貿(mào)易代理，也有國內(nèi)貿(mào)易代理，還可分為全國總代理和區(qū)域代理；依其產(chǎn)品的屬性不同可分為有形產(chǎn)品代理和無形商品代理；依代理銷售商的受權(quán)權(quán)限而言，可分為獨家代理和非獨家代理；依代理銷售商是否有訂約權(quán)可劃分為締約代理與媒介代理。依代理權(quán)限來源可分為一級代理與次級代理；依代理內(nèi)容可分為銷售代理、采購代理、運輸代理、廣告代理、保險代理、進出口代理、證券代理、招投標(biāo)代理、旅行代理等。4、商事代理的特點就大陸法系國家而言，商事代理是相對于民事代理而言的。商事代理具有以下特點：其一，商事代理系委托代理，以接受被代理人的委托為代理權(quán)之來源，而民事代理除委托代理外，還有法定代理、指定代理等類型。其二，商事代理是代理人的營利性行為，代理人是在為自己營利的前提下，向被代理人提供服務(wù)，盡管具體代理業(yè)務(wù)可能出現(xiàn)虧損，但營利始終是其目的和動因，這點相當(dāng)關(guān)鍵，它使商事代理的利益主體形式多元化，并從根本上區(qū)別于民事代理，民事代理則不以營利為目的。其三，商事代理是代理人的營業(yè)性行為，即經(jīng)過商事注冊，從事一定連續(xù)業(yè)務(wù)，民事代理一般為非營業(yè)性的行為。其四，商事代理不以顯名為必要，代理人根據(jù)委托協(xié)議和行業(yè)習(xí)慣，既可以顯示，也可不顯示被代理人的名稱，還完全可以以自己的名義從事代理業(yè)務(wù)，民事代理則以顯名代理為必要條件。其五，商事代理的代理權(quán)限除依本人授權(quán)之外，還可以依商事慣例為其補充，而民事代理的越權(quán)代理受到嚴格限制。普通法系國家中，不存在民事代理與商事代理之分，但其商事代理制度也同樣具有上述特點。5、商事代理的行為名義及效果歸屬商事代理的行為以何種名義作出，一般有三種情形，并且分別與一定的效果歸屬方式相關(guān)。第一：商事代理行為直接以被代理人名義作出，此時被代理人、代理人、相對人三方當(dāng)事人主題明確，權(quán)利義務(wù)關(guān)系清晰，其代理行為的后果理應(yīng)由被代理人直接承受，這種商事代理與民事代理如出一轍，是民事代理關(guān)系在商事活動中的運用，各方權(quán)利義務(wù)不言而喻。第二：商事代理行為雖然沒有直接以被代理人的名義作出，卻表明有被代理人存在，行為人僅系受人委托的代理人，其代理行為后果仍應(yīng)直接歸屬于被代理人。許多論著稱之為隱名商事代理。被代理人若提示其身份，并證明與代理人之間事先存在委托關(guān)系，可直接向第三人主張權(quán)利，而第三人則既可直接要求代理人承擔(dān)有關(guān)責(zé)任，還可在代理人明示被代理人身份的情況下，直接向被代理人主張權(quán)利，此時代理人只有在明示并證明確有被代理人真實存在，才能免除其當(dāng)事人的責(zé)任。當(dāng)然，這種商事代理行為中代理人與相對人之間有特別約定的從其約定，如信用擔(dān)保代理就是附有特別約定的代理。第三，雖有被代理人真實存在，但根本沒在商事代理行為中提及，而完全是以代理人自己的名義作出。本文稱之代名商事代理。從表面上看，此種商事代理酷似大陸法上的行紀(jì)行為，但二者有本質(zhì)不同，在行紀(jì)關(guān)系中，行紀(jì)行為的后果是由行紀(jì)人轉(zhuǎn)交于委托人的，也就是說，行紀(jì)委托與行紀(jì)買賣各為獨立的法律關(guān)系，委托人與第三人之間并無直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如果將此種商事代理等同于行紀(jì)關(guān)系，不僅對被代理人與第三人極為不利，也不符合商法的高效原則，同時有悖于國際商事代理的慣例。這種商事代理行為的后果也應(yīng)最終直接歸屬于被代理人。上述后兩種商事代理統(tǒng)稱為非顯名代理，之所以會在商事代理中大量出現(xiàn)，并成為與民事代理的重要區(qū)分點，是由商事代理人自身的經(jīng)濟利益及其特別的法律地位所決定的。商事代理人不同于民事代理人，他是以營利為目的的獨立經(jīng)營性商人，且絕大多數(shù)為注冊商，從主觀上講，出于經(jīng)濟利益上的考慮，為保守商業(yè)秘密（如不泄漏客戶關(guān)系網(wǎng)，進貨底價，服務(wù)成本等），以保持其經(jīng)營競爭力，往往不愿被代理人與第三人之間直接溝通，于是商事代理便采用非顯名的方式來處理大量的代理業(yè)務(wù)。與之相應(yīng)的，被代理人最關(guān)心的是得到預(yù)期的代理事務(wù)的結(jié)果，對商事代理人的業(yè)務(wù)途徑則不予過多關(guān)注。從客觀上講，商事代理人一般都是連續(xù)經(jīng)營的注冊商，經(jīng)過政府工商管理部門之檢審，擁有一定商譽，可向社會招攬非顯名之商事代理業(yè)務(wù)，非顯名代理不僅是商事代理中較特別的形式，更是商事代理的優(yōu)勢與活力所在，如果沒有此種商事代理經(jīng)營方式的存在與發(fā)展，商事代理就失去了活力。（七）結(jié)論：綜上分析可知，區(qū)域代理銷售應(yīng)歸屬于商事代理關(guān)系之中。從本質(zhì)而言，它不是單純的代理關(guān)系，買賣合同關(guān)系、委托合同關(guān)系、行紀(jì)合同關(guān)系，其本質(zhì)是生產(chǎn)商與代理銷售商之間對產(chǎn)品商業(yè)利潤的劃分，是市場專業(yè)化下出現(xiàn)的對商業(yè)活動中商事行為的分配，因此其實體利益主體多元化，現(xiàn)行法律法規(guī)尚沒有成熟的規(guī)則加以調(diào)整。四、區(qū)域代理銷售制度的完善和構(gòu)建（一）目前解決問題的辦法：通過以上分析論述，區(qū)域代理銷售現(xiàn)有問題的根源是雙方利益沖突，雙方法律關(guān)系的屬性確定是問題的關(guān)鍵，目前也沒有現(xiàn)行的成熟的規(guī)范對此加以調(diào)整。因此可以通過抓住商事代理的本質(zhì)，代理人以自己的名義和行為能力獨立從事代理行為，被代理人追求預(yù)期代理事務(wù)的結(jié)果并直接承擔(dān)最終代理效果，再結(jié)合現(xiàn)行民商事法律法規(guī)在生產(chǎn)商與代理銷售商之間的區(qū)域代理銷售協(xié)議中明確，具體的約定雙方的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任來避免糾紛，這是一種不得已而為之的權(quán)宜之法。（二）制定商事代理法來規(guī)范調(diào)整1、商事代理法的原則首先商事代理法應(yīng)確認保護交易安全、快捷等商法的基本原則，以保障各種商事代理活動的順暢、有序，如代理人的優(yōu)勢責(zé)任制，就是基于保障商事代理交易安全而設(shè)置的，也應(yīng)予以規(guī)定。其次，應(yīng)注重公平、平等競爭原則。雖然公平、平等作為民法的基本原則規(guī)定，但在商事代理法中仍有必要，商事代理活動雖在我國發(fā)展迅速，但由于經(jīng)濟體制的影響，現(xiàn)有的商事代理企業(yè)，有不少是附屬于行政機構(gòu)的，公平、平等競爭機制尚未真正形成，因此以單行專門法的形式強調(diào)公平、平等競爭原則，對打破行政性壟斷，為商事代理業(yè)的全面發(fā)展，創(chuàng)造良好的市場環(huán)境意義重大。第三，嚴格商事代理人的準(zhǔn)入原則，對不同行業(yè)、不同門類分別設(shè)定，盡管商事主體資格的取得商法均有相應(yīng)的規(guī)定，但主要強調(diào)的是資本、從業(yè)人員條件等硬指標(biāo)，商事代理法還應(yīng)對代理人的商業(yè)信譽、從業(yè)時間、市場占有率等方面加以限制。第四，還應(yīng)將遵循國際慣例作為原則，將國際商事代理實踐中反復(fù)使用，形成慣例的規(guī)則，納入我國的商事代理法，以體現(xiàn)商事代理法國際性的特點。2、關(guān)于商事代理法的體例我國民法典與商法典的制定尚處于呼吁之中，距離起草通過尚需時間。因此，對商事代理法的制定采取單行法的形式是必要的、可行的，制定商事代理法，不僅可適應(yīng)商事代理活動的急需，而且還可以為民商法典的制定積累一定經(jīng)驗。就目前我國立法經(jīng)驗與法學(xué)研究水平來看，制定這樣一部單行法并不是難事。此外，要考慮到我國現(xiàn)行法律體系的協(xié)調(diào)配置。譬如，關(guān)于商事代理中的直接代理可準(zhǔn)用民法通則中已有的規(guī)定，其他現(xiàn)行的專業(yè)性的商事代為處理的法規(guī)，除與商事代理本質(zhì)和原則相悖的條款應(yīng)修正、刪除外，其他條款應(yīng)予保留，制定單行商事代理法的主要目的，在于對商事代理的原則性，共同性問題作出規(guī)定。