《工程合同管理》課件

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1、 造 價(jià) 工 程 師 培 訓(xùn) 中 心 TCCCE公 共 項(xiàng) 目 與 工 程 造 價(jià) 研 究 所 IPPCE 緒 論合 同 ：1. 合 同 是 兩 個(gè) 或 兩 個(gè) 以 上 當(dāng) 事 人 依 法 達(dá) 成 的 明 確 相 互 權(quán) 利 義 務(wù)關(guān) 系 的 具 有 法 律 約 束 力 的 協(xié) 議 。2. 合 同 的 訂 立 、 履 行 、 轉(zhuǎn) 讓 、 終 止 和 爭(zhēng) 議 解 決 。工 程 合 同 ：1. 有 關(guān) 法 人 之 間 為 了 實(shí) 現(xiàn) 在 某 個(gè) 工 程 項(xiàng) 目 中 的 特 定 目 的 而 簽 訂的 確 定 相 互 權(quán) 利 和 義 務(wù) 的 協(xié) 議 。 建 設(shè) 工 程 合 同 時(shí) 承 包 人 進(jìn) 行工

2、 程 建 設(shè) 、 發(fā) 包 人 支 付 相 應(yīng) 價(jià) 款 的 合 同 。2. 工 程 合 同 的 雙 方 當(dāng) 事 人 分 別 稱(chēng) 為 承 包 人 和 發(fā) 包 人 。3. 工 程 合 同 中 主 要 應(yīng) 包 括 當(dāng) 事 人 的 一 般 權(quán) 利 和 義 務(wù) 、 三 大 控 制條 款 、 變 更 和 索 賠 、 爭(zhēng) 端 解 決 等 條 款 。 4. 工 程 合 同 的 簽 訂 一 般 通 過(guò) 招 投 標(biāo) 進(jìn) 行 ， 分 為 招 標(biāo) 、 投 標(biāo) 、 評(píng)標(biāo) 定 標(biāo) 過(guò) 程 。 項(xiàng) 目 建 設(shè) 基 本 程 序 (1) 項(xiàng) 目 建 議 書(shū) (2) 可 行 性 研 究 報(bào) 告 (3) 編 制 設(shè) 計(jì) 文 件 (4

3、) 施 工 準(zhǔn) 備 (5) 項(xiàng) 目 列 入 年 度 投 資 計(jì) 劃 ， 辦 理 施 工 執(zhí) 照 (6) 組 織 施 工 ， 做 好 生 產(chǎn) 準(zhǔn) 備 (7) 竣 工 驗(yàn) 收 和 交 付 生 產(chǎn) (8) 項(xiàng) 目 后 評(píng) 價(jià) 及 檢 驗(yàn) 反 饋1.1 工 程 建 設(shè) 中 的 合 同 關(guān) 系 項(xiàng) 目 建 設(shè) 基 本 程 序工 程 建 設(shè) 中 的 合 同 關(guān) 系 工 程 項(xiàng) 目 建 設(shè) 基 本 程 序 示 意 圖長(zhǎng) 期計(jì) 劃 五 年計(jì) 劃 預(yù) 備 項(xiàng)目 計(jì) 劃 年 度 投資 計(jì) 劃項(xiàng) 目 建 議 書(shū) 可 行 性 研 究報(bào) 告 設(shè) 計(jì) 文 件 建 設(shè) 準(zhǔn) 備 建 設(shè) 實(shí) 施 生 產(chǎn) 準(zhǔn) 備 竣 工 驗(yàn) 收

4、交 付 使 用投 資 估 算 設(shè) 計(jì) 總 概 算 施 工 圖 預(yù) 算 竣 工 決 算 項(xiàng) 目 全 壽 命 周 期 中 的 合 同 主 體業(yè) 主政 府承 包 商供 應(yīng) 商 用 戶(hù)保 險(xiǎn) 公 司 科 技 機(jī) 構(gòu) 銀 行 勘 察 單 位物 管 公 司設(shè) 計(jì) 單 位咨 詢(xún) 公 司 業(yè) 主 承 包 商咨 詢(xún) 合 同貸 款 合 同勘 察 /設(shè) 計(jì) 合 同監(jiān) 理 委托 合 同采 購(gòu) 供 應(yīng)合 同工 程 保 險(xiǎn)合 同材 料 設(shè) 備運(yùn) 輸 合 同科 技 開(kāi) 發(fā)合 同 材 料 設(shè) 備采 購(gòu) 合 同流 動(dòng) 資 金貸 款 合 同保 險(xiǎn) 合 同倉(cāng) 儲(chǔ) 保 管合 同設(shè) 備 租 賃合 同工 程 分 包合 同國(guó) 際 工 程承

5、 包 合 同F(xiàn)IDIC運(yùn) 輸 合 同開(kāi) 發(fā) 商 土 地 征 用 與 出讓 (成 批 /宗 地 )合 同拆 遷 安 置 及拆 遷 承 包 合 同供 用 水 /電 /氣 等 合 同房 屋 租 賃 與銷(xiāo) 售 合 同工 程 施 工承 包 合 同如果變成 工 程 建 設(shè) 中 的 合 同 關(guān) 系代 理 銷(xiāo) 售合 同 物 業(yè) 管 理合 同 本 課 程 主 要 任 務(wù) ：掌 握 合 同 法 的 基 本 理 論 和 相 關(guān) 法 律 基 礎(chǔ) ；熟 悉 和 掌 握 工 程 項(xiàng) 目 招 標(biāo) 投 標(biāo) 的 方 法 和 操 作 ；實(shí) 際 掌 握 專(zhuān) 業(yè) 合 同 (施 工 /FIDIC等 ) 的 操 作 與 技 巧 ；掌 握

6、 工 程 合 同 索 賠 的 理 論 和 方 法 ；提 高 運(yùn) 用 合 同 手 段 解 決 工 程 建 設(shè) 實(shí) 際 問(wèn) 題 的 能 力 。本 課 程 主 要 內(nèi) 容 ： 合 同 法 基 本 理 論 工 程 招 投 標(biāo) 與 合 同 類(lèi) 型 選 擇 工 程 建 設(shè) 監(jiān) 理 合 同 與 管 理 工 程 建 設(shè) 勘 察 與 設(shè) 計(jì) 合 同 工 程 建 設(shè) 施 工 合 同 及 其 管 理 國(guó) 際 通 用 FIDIC合 同 (施 工 合 同 條 件 ) 工 程 建 設(shè) 合 同 變 更 、 索 賠 與 結(jié) 算本 課 程 主 要 任 務(wù) 和 內(nèi) 容 合 同 法 1999年 3月 15日 通 過(guò)1999年 10

7、月 1日 起 實(shí) 施合 同 是 平 等 主 體 的 自 然 人 、 法 人 、 其 他 組 織 之 間 設(shè) 立 、 變 更 、終 止 民 事 權(quán) 利 義 務(wù) 關(guān) 系 的 協(xié) 議 。 合 同 法 的 概 念 和 調(diào) 整 范 圍概 念 調(diào) 整 平 等 主 體 之 間 當(dāng) 事 人 的 合 同 權(quán) 利義 務(wù) 關(guān) 系 的 法 律 規(guī) 范 的 總 稱(chēng)調(diào)整范圍1、 平 等 主 體 間 訂 立 的 民 事 權(quán) 利義 務(wù) 關(guān) 系 的 協(xié) 議2、 屬 于 財(cái) 產(chǎn) 關(guān) 系 的 民 事 法 律 關(guān)系3、 合 同 法 分 則 或 者 其 他 法 律 沒(méi)有 明 文 規(guī) 定 的 合 同 ， 適 用 合 同 法的 規(guī) 定 合

8、 同 法 的 基 本 原 則當(dāng) 事 人 法 律 地 位 平 等 原 則 法 律 地 位 平 等權(quán) 利 義 務(wù) 對(duì) 等意 思 表 示 一 致自 愿 原 則公 平 原 則誠(chéng) 實(shí) 信 用 原 則遵 守 法 律 和 維 護(hù) 道 德 原 則 合 同 的 種 類(lèi) 單 務(wù) 合 同 與 雙 務(wù) 合 同 有 償 合 同 與 無(wú) 償 合 同 諾 成 性 合 同 與 實(shí) 踐 性 合 同 要 式 合 同 與 非 要 式 合 同 主 合 同 與 從 合 同 合 同 法 的 分 類(lèi)15種 ： 買(mǎi) 賣(mài) 合 同 ； 供 用 電 、 水 、 氣 、 熱 力 合 同 ；贈(zèng) 與 合 同 ； 借 款 合 同 ； 租 賃 合 同 ；融

9、 資 租 賃 合 同 ； 承 攬 合 同 ； 建 設(shè) 工 程 合 同 ；運(yùn) 輸 合 同 ； 技 術(shù) 合 同 ； 保 管 合 同 ； 倉(cāng) 儲(chǔ) 合 同 ；委 托 合 同 ； 行 紀(jì) 合 同 ； 居 間 合 同 。 書(shū) 面 形 式 其 它 形 式合 同 書(shū) 信 件數(shù) 據(jù) 電 文 默示形式 推定形式口 頭 形 式合 同 的 形 式合 同 形 式 以 不 要 式 為 原 則 訂 立 合 同 的 方 式 要 約要 約 的 概 念 和 條 件概 念 希 望 與 他 人 訂 立 合 同 的 意 思 表 示條 件 1、 內(nèi) 容 要 具 體 確 定2、 應(yīng) 當(dāng) 表 明 經(jīng) 受 要 約 人 承 諾 ， 要 約 人即

10、 受 該 意 思 表 示 的 約 束要 約 邀 請(qǐng) 希 望 他 人 向 自 己 發(fā) 出 要 約 的 意 思 表 示 要 約 與 要 約 邀 請(qǐng) 的 區(qū) 別 （ 1） 要 約 是 希 望 和 他 人 訂 立 合 同 的 意 思 表 示 ，是 一 個(gè) 一 經(jīng) 承 諾 就 成 立 合 同 的 意 思 表 示 ， 具 有 法 律約 束 力 。 （ 2） 要 約 邀 請(qǐng) 是 希 望 他 人 向 自 己 發(fā) 出 要 約 的 意思 表 示 ， 其 目 的 是 邀 請(qǐng) 他 人 向 自 己 發(fā) 出 要 約 ， 自 己如 果 承 諾 才 成 立 合 同 ， 沒(méi) 有 法 律 約 束 力 。 （ 3） 根 據(jù) 合 同

11、 法 的 規(guī) 定 ， 寄 送 的 價(jià) 目 表 、拍 賣(mài) 公 告 、 招 標(biāo) 公 告 、 招 股 說(shuō) 明 書(shū) 均 屬 于 要 約 邀 請(qǐng) 。 要 約 的 撤 回 和 撤 銷(xiāo)撤 回 在 要 約 發(fā) 出 之 后 、 發(fā) 生 法 律 效 力 之 前 ， 要 約 人欲 使 該 要 約 不 發(fā) 生 法 律 效 力 而 作 出 的 意 思 表 示撤 銷(xiāo) 要 約 人 在 要 約 發(fā) 生 法 律 效 力 之 后 而 在 受 要 約 人承 諾 之 前 ， 欲 使 要 約 失 去 法 律 效 力 的 意 思 表 示 。但 有 下 列 情 況 ， 要 約 不 得 撤 銷(xiāo) ：（ 1） 要 約 人 確 定 承 諾 期 限

12、 或 者 以 其 他 形 式 明 示要 約 不 可 撤 銷(xiāo) ；（ 2） 受 要 約 人 有 理 由 認(rèn) 為 要 約 是 不 可 撤 銷(xiāo) 的 ，并 已 經(jīng) 為 履 行 合 同 做 了 準(zhǔn) 備 工 作 。 承 諾承 諾 的 概 念 和 條 件概 念 受 要 約 人 同 意 要 約 的 意 思 表 示 。 承 諾 一 旦生 效 ， 合 同 即 成 立條 件 1、 必 須 由 受 要 約 人 作 出2、 必 須 向 要 約 人 作 出3、 內(nèi) 容 必 須 與 要 約 的 內(nèi) 容 一 致4、 必 須 在 要 約 的 有 效 時(shí) 限 內(nèi) 作 出 承 諾 的 撤 回受 要 約 人 阻 止 承 諾 發(fā) 生 法

13、 律 效 力 的 意 思 表 示撤 回 的 條 件 撤 回 承 諾 的 通 知 必 須 先 于 承 諾 通知 到 達(dá) 要 約 人 或 者 與 承 諾 通 知 同 時(shí) 到 達(dá) 要 約 人要 約 和 承 諾 的 生 效投 郵 主 義到 達(dá) 主 義 要 約 、 承 諾 達(dá) 到 受 要 約 人 、要 約 人 時(shí) 生 效生效時(shí)間 理 解 主 義 要約承諾撤 回 、 撤 銷(xiāo)撤 回新 要 約承 諾 案 例 一 （ 一 ） 背 景A建 筑 公 司 因 緊 缺 鋼 材 ， 向 B、 C、 D三 家 公 司 發(fā) 出 通 知 ， 說(shuō) 明 ： “ 我 公司 需 要 標(biāo) 號(hào) 為 的 鋼 材 1000噸 ， 如 貴 公

14、司 有 貨 ， 請(qǐng) 速 與 我 公 司 聯(lián) 系 。 ”于 同 一 天 收 到 三 家 公 司 的 回 函 ， 稱(chēng) 公 司 備 有 所 需 鋼 材 ， 并 將 價(jià) 格 一 并 通知 了 A公 司 。 B公 司 在 發(fā) 出 回 函 第 二 天 ， 即 先 行 裝 載 鋼 材 200噸 送 往 A公司 。 A公 司 研 究 復(fù) 函 后 ， 認(rèn) 為 D公 司 的 價(jià) 格 更 合 理 ， 遂 向 D公 司 發(fā) 出 了1000噸 鋼 材 的 訂 貨 通 知 ， D公 司 遂 復(fù) 函 ， 稱(chēng) 第 三 天 將 鋼 材 送 達(dá) 。 在 A公司 向 D公 司 復(fù) 函 后 第 二 天 ， B公 司 的 鋼 材 送

15、到 ， 要 求 A公 司 收 貨 并 付 款 。A公 司 遂 電 告 D公 司 ， 請(qǐng) 其 僅 運(yùn) 送 800噸 鋼 材 ， D公 司 稱(chēng) 1000噸 鋼 材 已 經(jīng)發(fā) 出 。 A公 司 收 到 回 電 后 ， 遂 決 定 只 接 受 B公 司 100噸 鋼 材 ， 其 余 的 不 收 ，并 再 次 向 D公 司 致 電 ， 稱(chēng) 只 接 收 其 900噸 鋼 材 。 第 三 天 ， D公 司 鋼 材 到 貨 ，但 A公 司 只 接 收 了 900噸 ， 剩 余 的 100噸 不 予 收 貨 。 事 后 ， B和 D公 司 均 提 起 訴 訟 ， 要 求 A工 程 承 擔(dān) 賠 償 責(zé) 任 。（

16、二 ） 試 辨 析 其 訴 訟 請(qǐng) 求 是 否 合 理 。 思 考 題 （ 一 ） 背 景某 機(jī) 械 工 程 有 限 責(zé) 任 公 司 要 處 理 其 原 有 的 三 臺(tái) 混 凝 土 攪 拌 機(jī) ， 于 是 刊 登了 廣 告 ， 聲 稱(chēng) ： 我 公 司 現(xiàn) 有 三 臺(tái) 型 號(hào) 的 混 凝 土 攪 拌 機(jī) ， 均 為 一 年 前購(gòu) 買(mǎi) ， 現(xiàn) 能 正 常 使 用 。 由 于 業(yè) 務(wù) 需 要 ， 準(zhǔn) 備 出 售 ， 每 臺(tái) 價(jià) 格 為 3萬(wàn) 元 。如 欲 購(gòu) 買(mǎi) ， 請(qǐng) 于 廣 告 刊 登 之 日 起 一 個(gè) 星 期 內(nèi) 攜 款 到 我 公 司 購(gòu) 買(mǎi) 。 某 建 筑公 司 發(fā) 現(xiàn) 廣 告 后 ，

17、即 決 定 購(gòu) 買(mǎi) ， 但 由 于 資 金 緊 張 ， 于 是 先 行 打 電 話(huà) ， 告知 愿 意 在 10天 之 內(nèi) 前 往 購(gòu) 買(mǎi) 該 三 臺(tái) 混 凝 土 攪 拌 機(jī) ， 機(jī) 械 公 司 當(dāng) 即 表 示 同意 。 但 第 10天 前 往 機(jī) 械 公 司 購(gòu) 買(mǎi) 時(shí) ， 機(jī) 械 公 司 告 知 已 經(jīng) 賣(mài) 給 了 他 人 。（ 二 ） 問(wèn) 題 ：1. 本 案 中 ， 機(jī) 械 公 司 的 廣 告 是 否 構(gòu) 成 要 約 ？ 2. 建 筑 公 司 打 電 話(huà) 給 機(jī) 械 公 司 的 行 為 是 否 是 要 約 ？ 3. 本 案 中 ， 機(jī) 械 公 司 與 建 筑 公 司 之 間 是 否 成 立

18、 合 同 ？ 合 同 的 內(nèi) 容合 同 法 規(guī) 定 了 合 同 一 般 應(yīng) 當(dāng) 包 括 的 條 款 ， 但 具 備 這 些 條 款 不 是 合 同 法 成立 的 必 備 條 件(一 )當(dāng) 事 人 的 名 稱(chēng) 或 者 姓 名 和 住 所名 稱(chēng) ， 是 指 法 人 或 者 其 他 組 織 在 登 記 機(jī) 關(guān) 登 記 的 正 式 稱(chēng) 謂 ； 姓 名 是 指 公民 在 身 份 證 或 者 戶(hù) 籍 登 記 表 上 的 正 式 稱(chēng) 謂 。 住 所 對(duì) 公 民 個(gè) 人 而 言 、 是 指其 長(zhǎng) 久 居 住 的 場(chǎng) 所 ； 對(duì) 法 人 和 其 他 組 織 而 言 ， 是 指 其 主 要 辦 事 機(jī) 構(gòu) 所 在

19、地 。 (二 )標(biāo) 的標(biāo) 的 ， 是 指 合 同 當(dāng) 事 人 之 間 權(quán) 利 義 務(wù) 所 指 向 的 對(duì) 象 ， 也 就 是 合 同 法 律 關(guān)系 的 客 體 。 合 同 的 標(biāo) 的 必 須 明 確 、 具 體 、 肯 定 。 如 果 合 同 沒(méi) 有 標(biāo) 的 或 者 標(biāo) 的 不 明 確 ， 當(dāng) 事 人 之 間 的 權(quán) 利 義 務(wù) 就 失 去 了 目 標(biāo) 。 合 同 的 標(biāo) 的 可 以 是物 ， 也 可 以 是 勞 務(wù) 、 技 術(shù) 成 果 等 ， 只 要 不 是 法 律 禁 止 的 ， 都 可 以 成 為 合同 標(biāo) 的 。 合 同 的 內(nèi) 容（ 三 ） 數(shù) 量數(shù) 量 ， 是 指 以 數(shù) 字 方

20、式 和 計(jì) 量 單 位 方 式 對(duì) 合 同 標(biāo) 的 進(jìn) 行 具 體 的 確 定 ， 也就 是 衡 量 標(biāo) 的 輕 重 、 多 少 、 大 小 、 面 積 及 容 量 的 尺 度 。 由 于 數(shù) 量 是 確 定合 同 當(dāng) 事 人 之 間 權(quán) 利 義 務(wù) 范 圍 、 大 小 的 標(biāo) 準(zhǔn) ， 如 果 當(dāng) 事 人 在 合 同 中 沒(méi) 有約 定 標(biāo) 的 數(shù) 量 ， 也 就 無(wú) 法 確 定 雙 方 的 權(quán) 利 義 務(wù) 。（ 四 ） 質(zhì) 量質(zhì) 量 ， 是 指 以 成 分 、 含 量 、 純 度 、 尺 寸 、 精 密 度 、 性 能 等 來(lái) 表 示 合 同 標(biāo)的 內(nèi) 在 素 質(zhì) 和 外 觀 形 象 的 優(yōu)

21、劣 狀 態(tài) 。 質(zhì) 量 條 款 由 當(dāng) 事 人 約 定 ， 應(yīng) 符 合 國(guó)家 有 關(guān) 規(guī) 定 和 標(biāo) 準(zhǔn) 化 要 求 。 如 果 有 國(guó) 家 強(qiáng) 制 性 標(biāo) 準(zhǔn) 或 者 行 業(yè) 性 強(qiáng) 制 標(biāo) 準(zhǔn)的 ， 雙 方 協(xié) 商 的 標(biāo) 準(zhǔn) 不 得 低 于 此 標(biāo) 準(zhǔn) 。 若 當(dāng) 事 人 沒(méi) 有 約 定 質(zhì) 量 標(biāo) 準(zhǔn) ， 可 參 照 國(guó) 家 標(biāo) 準(zhǔn) 、 行 業(yè) 標(biāo) 準(zhǔn) 、 地 方 標(biāo) 準(zhǔn) 、 企 業(yè) 標(biāo) 準(zhǔn) 的 順 序 遵 照 執(zhí) 行 。 合 同 的 內(nèi) 容（ 五 ） 價(jià) 款 或 者 報(bào) 酬價(jià) 款 或 者 報(bào) 酬 ， 是 指 當(dāng) 事 人 一 方 履 行 義 務(wù) 時(shí) ， 另 一 方 當(dāng) 事 人 以 貨

22、幣 形 式支 付 的 代 價(jià) 。 價(jià) 款 或 者 報(bào) 酬 是 有 償 合 同 的 主 要 條 款 。 價(jià) 款 或 者 報(bào) 酬 一 般由 當(dāng) 事 人 在 訂 立 合 同 時(shí) 自 由 約 定 、 但 必 須 符 合 國(guó) 家 的 物 價(jià) 政 策 。（ 六 ） 履 行 期 限 、 地 點(diǎn) 和 方 式履 行 期 限 ,是 指 當(dāng) 事 人 履 行 合 同 義 務(wù) 的 起 止 時(shí) 間 。 履 行 期 限 既 是 一 方 當(dāng)事 人 請(qǐng) 求 對(duì) 方 當(dāng) 事 人 履 行 合 同 義 務(wù) 的 一 個(gè) 依 據(jù) ,又 是 判 斷 合 同 是 否 已 經(jīng)得 到 履 行 的 一 個(gè) 標(biāo) 準(zhǔn) 。 履 行 地 點(diǎn) ， 是 指

23、當(dāng) 事 人 按 合 同 規(guī) 定 履 行 義 務(wù) 的 地 方 ， 即 在 什 么 地 方 交 付標(biāo) 的 和 支 付 價(jià) 款 或 酬 金 。 履 行 方 式 ， 是 指 當(dāng) 事 人 采 取 什 么 樣 的 方 式 履 行 自 己 在 合 同 中 的 義 務(wù) 。 包括 標(biāo) 的 的 交 付 方 式 和 價(jià) 款 或 酬 金 的 結(jié) 算 方 式 。 合 同 的 內(nèi) 容（ 七 ） 違 約 責(zé) 任違 約 ， 是 指 當(dāng) 事 人 沒(méi) 有 按 照 合 同 約 定 的 標(biāo) 的 、 時(shí) 間 、 地 點(diǎn) 、 方 式 履 行 義務(wù) 的 行 為 。 違 約 責(zé) 任 ， 是 指 合 同 當(dāng) 事 人 不 履 行 或 者 不 完

24、 全 履 行 合 同 約 定的 義 務(wù) 所 引 起 的 法 律 后 果 ， 即 應(yīng) 當(dāng) 承 擔(dān) 的 法 律 責(zé) 任 。 違 約 所 應(yīng) 負(fù) 的 責(zé) 任 ，一 般 是 違 約 對(duì) 方 支 付 違 約 金 或 賠 償 金 。（ 八 ） 解 決 爭(zhēng) 議 的 方 法解 決 爭(zhēng) 議 的 方 法 ， 是 指 當(dāng) 事 人 之 間 在 履 行 合 同 過(guò) 程 中 發(fā) 生 爭(zhēng) 議 后 ， 通 過(guò)什 么 樣 的 辦 法 來(lái) 處 理 這 一 爭(zhēng) 議 。 爭(zhēng) 議 的 解 決 方 法 有 兩 類(lèi) ： 一 類(lèi) 是 訴 訟 解決 ， 即 通 過(guò) 向 人 民 法 院 起 訴 ， 由 人 民 法 院 依 法 審 理 、 判 決

25、 ； 另 一 類(lèi) 是 非訴 訟 解 決 ， 其 中 包 括 ： 一 是 由 當(dāng) 事 人 雙 方 通 過(guò) 友 好 協(xié) 商 方 式 ； 二 是 由 當(dāng) 事 人 雙 方 共 同 邀 請(qǐng) 第 三 人 作 為 調(diào) 解 人 ， 通 過(guò) 調(diào) 解 的 方 式 ： 三 是 由 當(dāng) 事 人雙 方 在 合 同 中 約 定 仲 裁 條 款 或 者 在 事 后 達(dá) 成 書(shū) 面 仲 裁 協(xié) 議 ， 將 爭(zhēng) 議 提 交仲 裁 機(jī) 構(gòu) 的 方 式 。 格 式 條 款（ 一 ） 概 念格 式 條 款 是 當(dāng) 事 人 為 了 重 復(fù) 使 用 而 預(yù) 先 擬 定 ， 并 在 訂 立 合 同 時(shí) 未 與 對(duì) 方協(xié) 商 的 條 款 。

26、 格 式 條 款 與 示 范 合 同 不 應(yīng) 相 互 混 淆 。 （ 二 ） 效 力 ： 1. 提 供 格 式 條 款 一 方 應(yīng) 采 取 合 理 的 方 式 提 請(qǐng) 雙 方 注 意 免 除 或 限 制 其 責(zé) 任的 條 款 ， 按 照 對(duì) 方 的 要 求 ， 對(duì) 該 條 款 予 以 說(shuō) 明 。 提 供 格 式 條 款 一 方 免 除其 責(zé) 任 、 加 重 對(duì) 方 責(zé) 任 、 排 除 對(duì) 方 主 要 權(quán) 利 的 ， 該 條 款 無(wú) 效 。2. 格 式 條 款 理 解 爭(zhēng) 議 的 處 理（ 1） 對(duì) 格 式 條 款 的 理 解 發(fā) 生 爭(zhēng) 議 的 ， 應(yīng) 當(dāng) 按 照 通 常 理 解 予 以 解

27、釋 。 （ 2） 對(duì) 格 式 條 款 有 兩 種 以 上 解 釋 的 ， 應(yīng) 當(dāng) 作 出 不 利 于 提 供 格 式 條 款 一方 的 解 釋 。 格 式 條 款 或 非 格 式 條 款 不 一 致 的 ， 應(yīng) 當(dāng) 采 用 非 格 式 條 款 。 合 同 的 效 力（ 一 ） 合 同 生 效概 念 合 同 所 產(chǎn) 生 的 法 律 上 的 約 束 力應(yīng) 具 備的 條 件 1、 訂 立 合 同 當(dāng) 事 人 應(yīng) 具 有 相 應(yīng) 的 民 事 行 為 能 力2、 雙 方 當(dāng) 事 人 意 思 表 示 真 實(shí)3、 內(nèi) 容 不 得 違 反 法 律 或 者 社 會(huì) 公 共 利 益生 效時(shí) 間 依 法 成 立 的

28、 合 同 ， 自 成 立 時(shí) 生 效法 律 、 行 政 法 規(guī) 規(guī) 定 應(yīng) 當(dāng) 辦 理 批 準(zhǔn) 、 登 記 等 手 續(xù)生 效 的 ， 在 合 同 簽 定 后 并 辦 理 了 批 準(zhǔn) 、 登 記 等 手續(xù) 時(shí) 才 能 生 效 合 同 的 效 力（ 二 ） 附 條 件 和 附 期 限 的 合 同附 條 件 的 合 同 分 為 附 生 效 條 件 和 附 解 除 條 件 兩 類(lèi) 。附 條 件 的 合 同 已 經(jīng) 成 立 ， 在 條 件 成 就 前 ， 當(dāng) 事 人 對(duì) 于 所 約定 的 條 件 是 否 成 就 ， 應(yīng) 當(dāng) 聽(tīng) 其 自 然 發(fā) 展 。當(dāng) 事 人 為 自 己 的 利 益 不 正 當(dāng) 阻 止

29、 條 件 成 就 的 ， 視 為 條 件 已經(jīng) 成 就 ； 不 正 當(dāng) 促 成 條 件 成 就 的 ， 視 為 條 件 不 成 就 。附 期 限 合 同 分 為 附 生 效 期 限 和 附 終 止 期 限 。若 附 加 條 件 是 一 個(gè) 確 定 性 肯 定 發(fā) 生 的 事 件 ， 但 發(fā) 生 的 時(shí) 間未 定 ， 同 樣 視 為 是 附 期 限 的 合 同 。 （ 三 ） 無(wú) 效 合 同概 念 不 具 有 法 律 約 束 力 和 不 發(fā) 生 履 行 效 力 的 合 同特 征 1、 具 有 違 法 性2、 自 始 就 不 具 有 法 律 效 力種類(lèi) 1、 一 方 以 欺 詐 、 脅 迫 的 手

30、 段 訂 立 合 同 ， 損 害 國(guó) 家 利 益2、 惡 意 串 通 、 損 害 國(guó) 家 、 集 體 或 者 第 三 人 利 益3、 以 合 法 形 式 掩 蓋 非 法 目 的4、 損 害 社 會(huì) 公 共 利 益5、 違 反 法 律 、 行 政 法 規(guī) 的 強(qiáng) 制 性 規(guī) 定合 同 的 效 力 （ 四 ） 可 變 更 和 可 撤 銷(xiāo) 的 合 同概 念 合 同 成 立 后 因 法 定 事 由 ， 人 民 法 院 或 者 仲 裁 機(jī) 構(gòu) 根 據(jù) 一方 當(dāng) 事 人 的 申 請(qǐng) ， 變 更 合 同 的 有 關(guān) 內(nèi) 容 或 者 將 合 同 予 以 撤 銷(xiāo)必 須 具 有 法 定 事 由 重 大 誤 解 對(duì)

31、 合 同 性 質(zhì) 、 當(dāng) 事 人 、 標(biāo)的 物 、 標(biāo) 的 品 質(zhì) 等 發(fā) 生 誤 解顯 失 公 平 簽 訂 時(shí) 不 公 平欺 詐 、 脅 迫乘 人 之 危 違 背 真 實(shí) 意 思必 須 有 一 方 當(dāng) 事 人 行 使 請(qǐng) 求 權(quán)必 須 是 由 法 院 或 者 仲 裁 機(jī) 構(gòu) 行 使 變 更 或 者 撤 銷(xiāo) 權(quán)權(quán) 利 人 知 道 或 者 應(yīng) 當(dāng) 知 道 撤 銷(xiāo) 事 由 之 日 起 1年 內(nèi) 行 使 撤 銷(xiāo) 權(quán) 合 同 的 效 力 （ 五 ） 合 同 無(wú) 效 與 合 同 被 撤 銷(xiāo) 的 法 律 后 果自 始 沒(méi) 有 法 律 約 束 力部 分 無(wú) 效 的 不 影 響 其 他 部 分 的 效 力無(wú)

32、效 合 同 的 處 理1、 返 還 財(cái) 產(chǎn) 2、 賠 償 損 失3、 追 繳 財(cái) 產(chǎn) ， 收 歸 國(guó) 有合 同 的 效 力 案 例 二（ 一 ） 背 景王 某 為 一 老 華 僑 ， 年 老 后 回 國(guó) ， 希 望 尋 找 中 國(guó) 的 親 人 ， 并 委 托 在 美 國(guó) 留學(xué) 的 孫 某 代 為 回 老 家 尋 找 親 人 ， 孫 某 回 國(guó) 后 ， 稱(chēng) 王 某 家 中 已 經(jīng) 沒(méi) 有 親 人 ，并 表 示 愿 意 贍 養(yǎng) 王 某 ， 但 條 件 是 繼 承 遺 產(chǎn) 。 王 某 遂 與 孫 某 簽 訂 了 遺 贈(zèng) 撫養(yǎng) 協(xié) 議 。三 年 后 ， 王 某 的 外 甥 輾 轉(zhuǎn) 找 到 王 某 ，

33、王 某 遂 叫 外 甥 來(lái) 自 己 家 住 ， 并 由 外甥 來(lái) 照 顧 他 。 王 某 認(rèn) 為 孫 某 欺 騙 了 自 己 ， 要 求 解 除 與 孫 某 的 遺 贈(zèng) 撫 養(yǎng) 協(xié)議 。 孫 某 認(rèn) 為 遺 贈(zèng) 撫 養(yǎng) 協(xié) 議 已 經(jīng) 生 效 ， 并 且 已 經(jīng) 過(guò) 了 三 年 ， 孫 某 對(duì) 王 某的 贍 養(yǎng) 也 盡 心 盡 力 ， 所 以 不 能 解 除 合 同 ， 雙 方 應(yīng) 當(dāng) 繼 續(xù) 履 行 。 為 此 雙 方發(fā) 生 爭(zhēng) 議 ， 起 訴 到 法 院 。（ 二 ） 此 案 應(yīng) 如 何 判 決 。 思 考 題 二（ 一 ） 背 景趙 某 為 赴 美 國(guó) 某 大 學(xué) 攻 讀 博 士 學(xué) 位

34、 急 需 一 筆 資 金 ， 經(jīng) 朋 友 介 紹 將 房 屋 賣(mài)給 個(gè) 體 戶(hù) 胡 某 ， 雖 然 價(jià) 格 不 理 想 ， 但 經(jīng) 介 紹 的 朋 友 說(shuō) ， 這 已 經(jīng) 是 很 高 的價(jià) 格 了 ， 他 就 一 咬 牙 賣(mài) 掉 了 房 子 。后 趙 某 在 申 請(qǐng) 簽 證 時(shí) 被 拒 簽 ， 于 是 又 重 新 找 了 一 份 工 作 。 第 二 年 ， 趙 某偶 然 聽(tīng) 別 人 議 論 自 己 賣(mài) 房 子 的 事 ， 才 知 受 騙 ， 經(jīng) 過(guò) 到 房 地 產(chǎn) 市 場(chǎng) 調(diào) 查 ，發(fā) 現(xiàn) 自 己 賣(mài) 的 的 房 屋 價(jià) 格 低 于 當(dāng) 時(shí) 市 場(chǎng) 價(jià) 格 一 半 還 多 。 趙 先 生 這

35、才 知 道自 己 確 實(shí) 受 騙 了 ， 于 是 找 到 胡 某 ， 要 求 解 除 房 屋 買(mǎi) 賣(mài) 合 同 ， 歸 還 其 房 屋 。胡 某 拒 不 同 意 ， 趙 某 向 人 民 法 院 起 訴 ， 要 求 解 除 合 同 ， 返 還 房 屋 。（ 二 ） 問(wèn) 題1. 本 案 中 雙 方 訂 立 的 合 同 是 否 構(gòu) 成 可 撤 銷(xiāo) 合 同 ， 理 由 是 什 么 ？ 2. 趙 某 能 否 請(qǐng) 求 返 還 房 屋 。 合 同 的 履 行（ 一 ） 合 同 的 履 行 原 則全 面 適 當(dāng) 履 行 原 則誠(chéng) 實(shí) 信 用 履 行 原 則 （ 二 ） 合 同 的 履 行 規(guī) 則1、 合 同 條

36、 款 存 在 缺 陷 時(shí)協(xié) 議 補(bǔ) 缺規(guī) 則 補(bǔ) 缺 質(zhì) 量 要 求 不 明 確 的價(jià) 款 或 報(bào) 酬 不 明 確 的履 行 地 點(diǎn) 不 明 確 的履 行 期 限 不 明 確 的履 行 方 式 不 明 確 的履 行 費(fèi) 用 的 負(fù) 擔(dān) 不 明 確 的 2、 合 同 履 行 過(guò) 程 中 價(jià) 格 發(fā) 生 變 動(dòng) 時(shí)在 合 同 約 定 的 交 付 期 限 內(nèi)按 照 交 付 的 價(jià) 格 計(jì) 價(jià)法 定 情 況 價(jià) 格 上 漲 時(shí) 價(jià) 格 下 降 時(shí)逾 期 交 付 標(biāo)的 物 的 按 原 價(jià) 格執(zhí) 行 按 新 價(jià) 格執(zhí) 行逾期提取標(biāo)的物的或逾期付款的按 新 價(jià) 格 執(zhí) 行 按 原 價(jià) 格 執(zhí) 行 4、 雙

37、務(wù) 合 同 履 行 中 的 抗 辯 權(quán)概 念 一 方 當(dāng) 事 人 依 法 具 有 的 對(duì) 抗 對(duì) 方 當(dāng) 事 人 的 履行 請(qǐng) 求 ， 暫 時(shí) 拒 絕 履 行 其 合 同 債 務(wù) 的 權(quán) 利同 時(shí) 履 行 抗 辯 權(quán)先 履 行 抗 辯 權(quán) 后 履 行 一 方 行 使不 安 抗 辯 權(quán) 先 履 行 一 方 行 使 合 同 的 變 更 和 轉(zhuǎn) 讓?zhuān)?一 ） 合 同 的 變 更概 念 合 同 成 立 后 、 履 行 完 畢 之 前 ， 當(dāng) 事 人 依 法對(duì) 合 同 內(nèi) 容 所 作 的 修 改形 式 協(xié) 議 變 更依 法 變 更 當(dāng) 事 人 雙 方 協(xié) 商請(qǐng) 求 法 院 或 仲 裁 機(jī) 構(gòu)合 同 變

38、更 的 內(nèi) 容 不 明 確 推 定 為 合 同 未 作 變 更 （ 二 ） 合 同 的 轉(zhuǎn) 讓合 同 當(dāng) 事 人 依 法 將 合 同 的 全 部 或 者 部 分 權(quán) 利 義 務(wù)轉(zhuǎn) 讓 給 他 人 的 法 律 行 為合 同 權(quán) 利 的 轉(zhuǎn) 讓合 同 義 務(wù) 的 轉(zhuǎn) 讓權(quán) 利 義 務(wù) 的 全 部 轉(zhuǎn) 讓 三 種 情 況 不 得 轉(zhuǎn) 讓經(jīng) 債 權(quán) 人 同 意必 須 經(jīng) 對(duì) 方 當(dāng) 事 人 同 意 案 例 三（ 一 ） 背 景某 市 建 筑 公 司 與 某 縣 磚 廠(chǎng) 簽 訂 合 同 一 份 ， 約 定 磚 廠(chǎng) 在 11月 底 供 應(yīng) 磚 20萬(wàn)塊 ， 價(jià) 格 2萬(wàn) 元 ， 采 用 自 提 方 式 ，

39、 合 同 簽 訂 后 市 建 筑 公 司 即 將 貨 款 付 清 。后 由 于 市 建 筑 公 司 承 擔(dān) 的 建 設(shè) 工 程 發(fā) 包 方 要 求 縮 短 工 期 ， 提 前 交 工 ， 遂提 出 要 求 縣 磚 廠(chǎng) 提 前 交 磚 ， 縣 磚 廠(chǎng) 表 示 無(wú) 提 前 交 貨 能 力 。 后 市 建 筑 公 司另 從 某 建 筑 材 料 廠(chǎng) 購(gòu) 得 磚 20萬(wàn) 塊 ， 而 原 定 的 20萬(wàn) 塊 磚 恰 好 某 區(qū) 建 筑 公 司需 要 ， 遂 將 合 同 轉(zhuǎn) 讓 給 該 區(qū) 建 筑 公 司 ， 合 同 轉(zhuǎn) 讓 時(shí) ， 磚 價(jià) 格 上 漲 ， 區(qū) 建筑 公 司 共 支 付 給 市 建 筑 公

40、司 2.3萬(wàn) 元 。 合 同 轉(zhuǎn) 讓 后 ， 市 建 筑 公 司 將 合 同轉(zhuǎn) 讓 情 況 通 知 了 磚 廠(chǎng) 。11月 底 ， 區(qū) 建 筑 公 司 赴 縣 磚 廠(chǎng) 提 貨 ， 卻 遭 到 拒 絕 ， 理 由 是 磚 漲 價(jià) ， 縣 磚廠(chǎng) 提 出 要 求 區(qū) 建 筑 公 司 增 加 其 差 價(jià) 3000元 ， 并 表 示 合 同 轉(zhuǎn) 讓 無(wú) 效 ， 要 求 市 建 筑 公 司 出 面 解 決 這 一 問(wèn) 題 ， 而 市 建 筑 公 司 表 示 合 同 已 經(jīng) 轉(zhuǎn) 讓 ， 與 己無(wú) 關(guān) 。 區(qū) 建 筑 公 司 無(wú) 奈 ， 遂 向 人 民 法 院 提 起 訴 訟 。（ 二 ） 此 案 應(yīng) 如 何

41、判 決 。 合 同 的 權(quán) 利 義 務(wù) 的 終 止終止的原因 1、 債 務(wù) 已 經(jīng) 按 照 約 定 履 行2、 合 同 解 除3、 債 務(wù) 相 互 抵 銷(xiāo)4、 債 務(wù) 人 依 法 將 標(biāo) 的 物 提 存5、 債 權(quán) 人 免 除 債 務(wù)6、 債 權(quán) 債 務(wù) 同 歸 一 人7、 法 律 規(guī) 定 或 者 當(dāng) 事 人 約 定 終 止 的 其 他 情 形 解除的形式 約 定 解 除法 定 解 除 雙 方 協(xié) 商 一 致 ， 也 可以 事 先 約 定 解 除 權(quán)（ 1） 不 可 抗 力 致 使 合 同 目的 不 能 實(shí) 現(xiàn) ；（ 2） 履 行 期 滿(mǎn) 前 一 方 表 明不 履 行 主 要 義 務(wù) ；（ 3

42、） 一 方 延 遲 履 行 ， 催 告后 在 合 理 期 限 內(nèi) 仍 未 履 行 ；（ 4） 一 方 違 約 致 使 合 同 目的 不 能 實(shí) 現(xiàn) ；（ 5） 法 定 的 其 他 情 形 。 解除程序 主 張 解 除 方 應(yīng) 當(dāng) 通 知 對(duì) 方 。合 同 自 通 知 到 達(dá) 對(duì) 方 時(shí) 解 除 。對(duì) 方 有 異 議 的 ， 可 以 請(qǐng) 求 法 院 、 仲 裁 機(jī) 構(gòu)確 認(rèn) 解 除 的 效 力 。法律后果 合 同 解 除 后 ， 尚 未 履 行 的 ， 終 止 履 行已 經(jīng) 履 行 的 ， 可 以 要 求 恢 復(fù) 原 狀 ， 采取 補(bǔ) 救 措 施 ， 并 可 要 求 賠 償 損 失 。 案 例

43、四（ 一 ） 背 景某 市 一 服 裝 廠(chǎng) 接 受 一 批 外 商 訂 貨 ， 標(biāo) 的 為 純 棉 睡 衣 5000件 ， 交 貨 日 期 為8月 底 。 為 完 成 任 務(wù) ， 7月 1日 ， 服 裝 廠(chǎng) 與 棉 紡 廠(chǎng) 簽 訂 了 一 份 棉 布 供 貨 合同 ， 約 定 7月 15日 ， 棉 紡 廠(chǎng) 向 服 裝 廠(chǎng) 提 供 棉 布 1.8萬(wàn) 米 。 7月 10日 ， 棉 紡廠(chǎng) 表 示 15日 交 貨 有 困 難 ， 請(qǐng) 求 將 交 貨 日 期 改 為 30日 ， 服 裝 廠(chǎng) 要 求 必 須 按時(shí) 交 貨 。7月 15日 ， 棉 紡 廠(chǎng) 未 按 期 交 貨 ， 16日 ， 服 裝 廠(chǎng) 通

44、過(guò) 其 他 渠 道 購(gòu) 得 棉 布 1.5萬(wàn) 米 ， 但 多 支 付 了 1.5萬(wàn) 元 。 同 日 ， 服 裝 廠(chǎng) 書(shū) 面 發(fā) 出 解 除 合 同 的 通 知 ，棉 紡 廠(chǎng) 也 書(shū) 面 返 回 了 拒 絕 接 受 解 除 合 同 的 通 知 ， 7月 25日 ， 棉 紡 廠(chǎng) 棉 布到 貨 ， 服 裝 廠(chǎng) 拒 絕 接 收 ， 遂 發(fā) 生 糾 紛 ， 棉 紡 廠(chǎng) 起 訴 要 求 服 裝 廠(chǎng) 收 貨 付 款 ，并 賠 償 損 失 5000元 ， 服 裝 廠(chǎng) 反 訴 要 求 棉 紡 廠(chǎng) 支 付 違 約 金 ， 并 賠 償 差 價(jià) 損 失 1.5萬(wàn) 元 。（ 二 ） 此 案 應(yīng) 如 何 判 決 。 違

45、約 責(zé) 任（ 一 ） 違 約 責(zé) 任 的 概 念 和 種 類(lèi)概 念 合 同 當(dāng) 事 人 違 反 合 同 義 務(wù) 應(yīng) 向 對(duì) 方 當(dāng) 事 人承 擔(dān) 的 責(zé) 任 ， 包 括 不 履 行 和 不 適 當(dāng) 履 行前 提 有 效 合 同產(chǎn) 生 原 因 存 在 違 約 行 為 （ 二 ） 違 約 責(zé) 任 的 歸 責(zé) 原 則嚴(yán) 格 責(zé) 任 原 則不 論 違 約 方 有 無(wú) 故 意 或 者 過(guò) 失 ， 只 要 有 違 約行 為 ， 除 了 法 定 或 約 定 的 免 責(zé) 事 由 之 外 都 必 須 承擔(dān) 違 約 責(zé) 任補(bǔ) 償 性 原 則賠 償 損 失 額 應(yīng) 當(dāng) 相 當(dāng) 于 因 違 約 行 為 所 造 成 的

46、損 失 ， 包 括 合 同 履 行 后 可 獲 得 的 利 益 。 但 在 某 些情 況 下 ， 違 約 責(zé) 任 的 承 擔(dān) 也 具 有 懲 罰 性 。 （ 三 ） 違 約 責(zé) 任 的 承 擔(dān) 方 式繼 續(xù) 履 行 采 取 補(bǔ) 救 措 施 賠 償 損 失支 付 違 約 金 支 付 定 金當(dāng) 事 人 一 方 違 約 ， 另 一 方 當(dāng) 事 人 可 要 求 違 約 方 在合 同 履 行 期 限 屆 滿(mǎn) 后 ， 繼 續(xù) 按 照 原 合 同 約 定 的 主 要條 件 完 成 合 同 義 務(wù) 的 行 為違 約 方 所 采 取 的 旨 在 消 除 違 約 后 果 的 除 了 繼 續(xù) 履行 、 支 付 賠

47、償 金 、 違 約 金 、 定 金 等 方 式 以 外 的 其 他措 施 。 （ 修 理 、 更 換 、 重 作 、 退 貨 、 減 少 價(jià) 款 或 者報(bào) 酬 等 ）構(gòu) 成 要 件 ： 違 約 ； 損 害 事 實(shí) ； 存 在 因 果 關(guān) 系賠 償 范 圍 ： 直 接 損 失 ； 間 接 損 失 可 以 預(yù) 期 獲 得的 利 益 ； 為 防 止 損 失 擴(kuò) 大 的 合 理 支 出 ；未 采 取 措 施 使 損 失 擴(kuò) 大 的 不 賠當(dāng) 事 人 在 合 同 中 約 定 的 或 者 由 法 律 規(guī) 定 的 ， 一 方違 約 時(shí) 應(yīng) 當(dāng) 向 對(duì) 方 支 付 一 定 數(shù) 量 的 貨 幣約 定 ； 以 補(bǔ)

48、 償 違 約 造 成 的 損 失 為 主 ； 過(guò) 高 或 過(guò) 低可 請(qǐng) 求 法 院 或 仲 裁 機(jī) 構(gòu) 調(diào) 整 ； 不 影 響 債 務(wù) 履 行合 同 當(dāng) 事 人 為 了 確 保 合 同 的 履 行 ， 依 據(jù) 約 定 當(dāng) 事人 一 方 在 合 同 訂 立 時(shí) 或 履 行 前 ， 按 合 同 金 額 的 一定 比 例 （ 20%） ， 預(yù) 先 給 付 對(duì) 方 當(dāng) 事 人 的 金 錢(qián)不 履 行 合 同 的 處 理 ： 不 能 收 回 ； 雙 倍 返 還 案 例 五（ 一 ） 背 景某 百 貨 公 司 為 組 織 元 旦 、 春 節(jié) 的 貨 源 ， 與 某 電 視 機(jī) 廠(chǎng) 簽 訂 了 購(gòu) 買(mǎi) 100

49、臺(tái)電 視 機(jī) 的 合 同 。 合 同 約 定 ： 每 臺(tái) 價(jià) 格 為 2400元 （ 當(dāng) 時(shí) 市 場(chǎng) 零 售 價(jià) 為 每 臺(tái)2800元 ） ， 交 貨 日 期 為 12月 20日 。 百 貨 公 司 已 支 付 了 一 半 貨 款 ， 另 一 半在 到 貨 驗(yàn) 收 合 格 后 支 付 。 在 運(yùn) 貨 過(guò) 程 中 ， 貨 車(chē) 司 機(jī) 由 于 醉 酒 駕 車(chē) 墜 落 山崖 ， 車(chē) 毀 人 亡 ， 100臺(tái) 電 視 機(jī) 全 部 報(bào) 廢 。 百 貨 公 司 在 節(jié) 日 期 間 因 缺 少 電視 機(jī) 這 一 重 要 商 品 ， 其 銷(xiāo) 售 收 入 受 到 很 大 影 響 ； 另 外 ， 星 光 電 視

50、機(jī) 廠(chǎng) 的違 約 行 為 還 使 得 百 貨 公 司 與 另 外 兩 家 商 場(chǎng) 約 定 的 節(jié) 日 期 間 電 視 機(jī) 展 銷(xiāo) 會(huì)無(wú) 法 舉 行 ， 百 貨 公 司 為 此 支 付 上 述 兩 家 商 場(chǎng) 違 約 金 8000元 。（ 二 ） 問(wèn) 題賠 償 金 額 應(yīng) 該 如 何 計(jì) 算 。 案 例 六（ 一 ） 背 景某 食 品 廠(chǎng) 從 某 養(yǎng) 雞 場(chǎng) 處 訂 購(gòu) 了 一 批 雞 蛋 共 5000公 斤 ， 計(jì) 2.5萬(wàn) 元 ， 由 養(yǎng)雞 場(chǎng) 負(fù) 責(zé) 運(yùn) 輸 。 養(yǎng) 雞 場(chǎng) 將 雞 蛋 送 至 食 品 廠(chǎng) 時(shí) ， 食 品 廠(chǎng) 卻 告 知 由 于 倉(cāng) 庫(kù) 失火 ， 無(wú) 法 正 常 生 產(chǎn) 和

51、 保 存 雞 蛋 ， 因 此 拒 收 ， 并 要 求 養(yǎng) 雞 場(chǎng) 另 找 銷(xiāo) 路 。 養(yǎng)雞 場(chǎng) 非 常 氣 憤 ， 將 雞 蛋 拉 回 本 場(chǎng) 后 未 作 任 何 處 理 。 后 來(lái) 發(fā) 現(xiàn) 雞 蛋 有 變 質(zhì)現(xiàn) 象 ， 又 采 取 了 相 應(yīng) 的 措 施 將 雞 蛋 拉 至 外 地 銷(xiāo) 售 ， 但 已 造 成 了 500公 斤雞 蛋 變 質(zhì) 損 失 ， 同 時(shí) 又 支 付 運(yùn) 費(fèi) 和 其 他 費(fèi) 用 共 計(jì) 2000余 元 。 養(yǎng) 雞 場(chǎng) 要 求食 品 加 工 廠(chǎng) 賠 償 因 違 約 造 成 的 損 失 。（ 二 ） 問(wèn) 題賠 償 金 額 應(yīng) 該 如 何 計(jì) 算 。 合 同 爭(zhēng) 議 的 解

52、決和 解調(diào) 解仲 裁訴 訟 有 法 律 效 力自 行 解 決 第 一 節(jié) 概 述 第 二 節(jié) 建 設(shè) 工 程 招 標(biāo) 第 三 節(jié) 建 設(shè) 工 程 投 標(biāo) 第 四 節(jié) 建 設(shè) 工 程 開(kāi) 標(biāo) 、 評(píng) 標(biāo) 、 定 標(biāo)建 設(shè) 工 程 招 標(biāo) 投 標(biāo) 第 一 節(jié) 概 述 性 質(zhì) 招 標(biāo) 人 發(fā) 布 招 標(biāo) 公 告 的 行 為 屬 于 要 約 邀 請(qǐng) 。 投 標(biāo) 人 投 標(biāo) 的 行為 屬 于 要 約 ， 招 標(biāo) 人 發(fā) 出 中 標(biāo) 通 知 書(shū) 的 行 為 屬 于 承 諾 。 原 則 公 開(kāi) 、 公 平 、 公 正 、 誠(chéng) 實(shí) 信 用 要 求 保 證 各 投 標(biāo) 人 能 夠 公 平 的 得 到 各 種 信

53、 息 ； 給 予 所 有 投 標(biāo) 人 平 等 的 機(jī) 會(huì) ， 使 其 享 有 同 等 的 權(quán) 利 ， 履 行 同等 的 義 務(wù) ， 不 得 以 任 何 理 由 排 斥 或 歧 視 任 何 潛 在 投 標(biāo) 人 。 工 程 建 設(shè) 項(xiàng) 目 強(qiáng) 制 招 標(biāo) 的 范 圍 凡 在 中 華 人 民 共 和 國(guó) 境 內(nèi) 進(jìn) 行 工 程 建 設(shè) 項(xiàng) 目 ， 包 括 項(xiàng) 目 的勘 察 、 設(shè) 計(jì) 、 施 工 、 監(jiān) 理 以 及 與 工 程 建 設(shè) 有 關(guān) 的 重 要 設(shè) 備 、材 料 等 的 采 購(gòu) ， 必 須 進(jìn) 行 招 標(biāo) ：大 型 基 礎(chǔ) 設(shè) 施 、 公 用 事 業(yè) 等 關(guān) 系 社 會(huì) 公 共 利 益 、

54、 公 共 安 全 的 項(xiàng) 目 ；全 部 或 者 部 分 使 用 國(guó) 有 資 金 投 資 或 國(guó) 家 融 資 的 項(xiàng) 目 ；使 用 國(guó) 際 組 織 或 者 外 國(guó) 政 府 貸 款 、 援 助 資 金 的 項(xiàng) 目 。國(guó) 家 發(fā) 展 計(jì) 劃 委 員 會(huì) （ 現(xiàn) 發(fā) 改 委 ） 2000年 5月 1日 發(fā) 布 的 工 程 建 設(shè) 項(xiàng) 目 招 標(biāo) 范 圍 和 規(guī) 模 標(biāo) 準(zhǔn) 規(guī) 定 對(duì) 各 類(lèi) 性 質(zhì) 的項(xiàng) 目 作 了 更 加 具 體 的 規(guī) 定 。強(qiáng) 制 招 標(biāo) 的 范 圍 工 程 建 設(shè) 項(xiàng) 目 招 標(biāo) 規(guī) 模 標(biāo) 準(zhǔn)符 合 上 述 項(xiàng) 目 類(lèi) 別 ， 項(xiàng) 目 的 勘 察 、 設(shè) 計(jì) 、 施 工 、

55、 監(jiān) 理 以 及與 工 程 建 設(shè) 有 關(guān) 的 重 要 設(shè) 備 、 材 料 等 的 采 購(gòu) ， 達(dá) 到 下 列 標(biāo)準(zhǔn) 致 以 的 ， 必 須 進(jìn) 行 招 標(biāo) ：施 工 單 項(xiàng) 合 同 估 算 價(jià) 在 200萬(wàn) 元 人 民 幣 以 上 的 。重 要 設(shè) 備 、 材 料 等 貨 物 的 采 購(gòu) ， 單 項(xiàng) 合 同 估 算 價(jià) 在 100萬(wàn) 元 人 民 幣 以 上的 ；勘 察 、 設(shè) 計(jì) 、 監(jiān) 理 等 服 務(wù) 的 采 購(gòu) ， 單 項(xiàng) 合 同 的 估 算 價(jià) 在 50萬(wàn) 元 人 民 幣以 上 的 ；單 項(xiàng) 合 同 估 算 價(jià) 低 于 上 述 3項(xiàng) 規(guī) 定 的 標(biāo) 準(zhǔn) ， 但 項(xiàng) 目 總 投 資 額

56、在 3000萬(wàn) 元人 民 幣 以 上 的 。 可 以 不 招 標(biāo) 的 范 圍根 據(jù) 國(guó) 家 7部 委 聯(lián) 合 頒 發(fā) 的 工 程 建 設(shè) 項(xiàng) 目 施 工 招 標(biāo) 投 標(biāo) 辦法 ， 需 要 審 批 的 工 程 項(xiàng) 目 ， 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 經(jīng) 有 關(guān)審 批 部 門(mén) 批 準(zhǔn) ， 可 以 不 招 標(biāo) ：涉 及 國(guó) 家 安 全 、 國(guó) 家 秘 密 或 者 搶 險(xiǎn) 救 災(zāi) 而 不 適 宜 招 標(biāo) 的 ；屬 于 利 用 扶 貧 資 金 實(shí) 行 以 工 代 賑 需 要 使 用 農(nóng) 民 工 的 ；施 工 主 要 技 術(shù) 采 用 特 定 的 專(zhuān) 利 或 者 專(zhuān) 有 技 術(shù) 的 ；施 工 企 業(yè)

57、 自 建 自 用 的 工 程 ， 且 該 施 工 企 業(yè) 資 質(zhì) 等 級(jí) 符 合 工 程 要 求 的 ；在 建 工 程 追 加 的 附 屬 小 型 工 程 或 者 主 體 加 層 工 程 ， 原 中 標(biāo) 人 仍 具 備 承包 能 力 的 工 程 建 設(shè) 招 標(biāo) 方 式 公 開(kāi) 招 標(biāo) 特 點(diǎn) ： 一 切 有 資 格 的 潛 在 的 投 標(biāo) 人 均 有 同 等 的 機(jī) 會(huì) 。 優(yōu) 點(diǎn) ： 招 標(biāo) 人 有 較 大 的 選 擇 范 圍 ， 選 到 滿(mǎn) 意 的 中 標(biāo) 人 。 缺 點(diǎn) ： 資 格 審 查 及 評(píng) 標(biāo) 的 工 作 量 大 、 耗 時(shí) 長(zhǎng) 、 費(fèi) 用 高 ， 有 可 能 因 資 格 審 查

58、 不 嚴(yán) ，導(dǎo) 致 魚(yú) 目 混 珠 的 現(xiàn) 象 發(fā) 生 。 必 須 采 取 公 開(kāi) 招 標(biāo) 的 工 程 ： 全 部 或 者 部 分 使 用 國(guó) 有 資 金 投 資 或 者 國(guó) 有 資 金 投 資占 控 股 或 者 主 導(dǎo) 地 位 的 工 程 。 邀 請(qǐng) 招 標(biāo) 優(yōu) 點(diǎn) ： 招 標(biāo) 工 作 量 少 ， 周 期 短 ， 費(fèi) 用 少 ， 合 同 履 行 有 保 證 缺 點(diǎn) ： 有 競(jìng) 爭(zhēng) 力 的 潛 在 投 標(biāo) 人 可 能 會(huì) 沒(méi) 有 被 邀 請(qǐng) 到 。 適 用 于 ： （ 1） 項(xiàng) 目 技 術(shù) 復(fù) 雜 或 有 特 殊 要 求 的 ， 只 有 少 量 幾 家 潛 在 投 標(biāo) 人 可 供 選 擇 的

59、； （ 2） 受 自 然 地 域 限 制 的 ； （ 3） 涉 及 國(guó) 家 安 全 、 國(guó) 家 秘 密 或 者 搶 險(xiǎn) 救 災(zāi) ， 適 宜 招 標(biāo) 但 不 宜 公 開(kāi) 招 標(biāo) 的 ； （ 4） 擬 公 開(kāi) 招 標(biāo) 的 費(fèi) 用 與 項(xiàng) 目 的 價(jià) 值 相 比 ， 不 值 得 的 。 從 招 標(biāo) 的 組 織 形 式 進(jìn) 行 分 類(lèi)自 行 招 標(biāo) 或 委 托 招 標(biāo)自 行 招 標(biāo) 的 條 件 ：有 專(zhuān) 門(mén) 的 施 工 招 標(biāo) 組 織 機(jī) 構(gòu) ；具 有 與 工 程 規(guī) 模 、 復(fù) 雜 程 度 相 適 應(yīng) 的 具 有 同 類(lèi) 工 程 施 工 招 標(biāo) 經(jīng) 驗(yàn) 、熟 悉 有 關(guān) 工 程 施 工 招 標(biāo) 法

60、律 法 規(guī) 的 工 程 技 術(shù) 、 概 預(yù) 算 及 工 程 管 理 的 專(zhuān)業(yè) 人 員 ；不 具 備 上 述 條 件 的 ， 招 標(biāo) 人 應(yīng) 當(dāng) 委 托 具 有 相 應(yīng) 資 格 的 工 程招 標(biāo) 代 理 施 工 招 標(biāo) 。 代 理 施 工 招 標(biāo)申 請(qǐng) 工 程 招 標(biāo) 代 理 機(jī) 構(gòu) 資 格 的 單 位 應(yīng) 當(dāng) 具 備 下 列 條 件 ：是 依 法 設(shè) 立 的 中 介 組 織 ； 與 行 政 機(jī) 關(guān) 和 其 他 國(guó) 家 機(jī) 關(guān) 沒(méi) 有 行 政 隸 屬 關(guān) 系 或 者 其 他 利 益 關(guān) 系 ；有 固 定 的 營(yíng) 業(yè) 場(chǎng) 所 和 開(kāi) 展 工 程 招 標(biāo) 代 理 業(yè) 務(wù) 所 需 設(shè) 施 及 辦 公

61、條 件 ； 有 健 全 的 組 織 機(jī) 構(gòu) 和 內(nèi) 部 管 理 的 規(guī) 章 制 度 ；具 備 編 制 招 標(biāo) 文 件 和 組 織 評(píng) 標(biāo) 的 相 應(yīng) 專(zhuān) 業(yè) 力 量 ； 具 有 可 以 作 為 評(píng) 標(biāo) 委 員 會(huì) 成 員 人 選 的 技 術(shù) 、 經(jīng) 濟(jì) 等 方 面 的 專(zhuān) 家 庫(kù) 。工 程 招 標(biāo) 代 理 機(jī) 構(gòu) 資 格 分 為 甲 級(jí) 、 乙 級(jí) 和 暫 定 級(jí) 。 第 二 節(jié) 建 設(shè) 項(xiàng) 目 施 工 招 標(biāo)招 標(biāo) 活 動(dòng) 的 準(zhǔn) 備 工 作發(fā) 布 資 格 預(yù) 審 公 告 或 招 標(biāo) 公 告資 格 預(yù) 審編 制 發(fā) 售 招 標(biāo) 文 件勘 察 現(xiàn) 場(chǎng) 、 召 開(kāi) 投 標(biāo) 預(yù) 備 會(huì)投 標(biāo)開(kāi) 標(biāo)

62、 、 評(píng) 標(biāo) 、 定 標(biāo) 、 簽 訂 合 同 招 標(biāo) 活 動(dòng) 的 準(zhǔn) 備 工 作依 法 必 須 進(jìn) 行 招 標(biāo) 的 工 程 建 設(shè) 項(xiàng) 目 ， 應(yīng) 當(dāng) 具 備 下 列 條 件 才能 進(jìn) 行 施 工 招 標(biāo) ：招 標(biāo) 人 已 經(jīng) 依 法 成 立 ；初 步 設(shè) 計(jì) 及 概 算 應(yīng) 當(dāng) 履 行 審 批 手 續(xù) 的 ， 已 經(jīng) 批 準(zhǔn) ；招 標(biāo) 范 圍 、 招 標(biāo) 方 式 和 招 標(biāo) 組 織 形 式 等 應(yīng) 當(dāng) 履 行 核 準(zhǔn) 手 續(xù) 的 ， 已 經(jīng) 核準(zhǔn) ；有 相 應(yīng) 資 金 或 資 金 來(lái) 源 已 經(jīng) 落 實(shí) ；有 招 標(biāo) 所 需 的 設(shè) 計(jì) 圖 紙 及 技 術(shù) 資 料 。公 開(kāi) 招 標(biāo) 和 邀

63、請(qǐng) 招 標(biāo) 方 式 的 選 擇合 理 劃 分 標(biāo) 段 發(fā) 布 資 格 預(yù) 審 公 告 或 招 標(biāo) 公 告資 格 預(yù) 審 公 告 的 內(nèi) 容 ：招 標(biāo) 條 件項(xiàng) 目 概 況 與 招 標(biāo) 范 圍申 請(qǐng) 人 的 資 格 要 求資 格 預(yù) 審 的 方 法資 格 預(yù) 審 申 請(qǐng) 文 件 的 獲 取資 格 預(yù) 審 申 請(qǐng) 文 件 的 遞 交發(fā) 布 公 告 的 媒 介聯(lián) 系 方 式 舉 例 未 進(jìn) 行 資 格 預(yù) 審 的 可 以 單 獨(dú) 發(fā) 布 招 標(biāo) 公 告 資 格 審 查發(fā) 出 資 格 預(yù) 審 文 件， 標(biāo) 準(zhǔn) 相 同 。資 格 預(yù) 審 （ Prequalification） 的 主 要 目 的 是 ：

64、 淘 汰 不 合 格 的 潛 在 投 標(biāo) 人 ； 減 少 評(píng) 審 階 段 的 工 作 時(shí) 間 ， 減 少 評(píng) 審 費(fèi) 用 ， 提 高 招 標(biāo) 工 作 的 效 率 ； 為 不 合 格 的 潛 在 投 標(biāo) 人 節(jié) 約 購(gòu) 買(mǎi) 招 標(biāo) 文 件 、 現(xiàn) 場(chǎng) 考 察 及 投 標(biāo) 等 費(fèi) 用 ； 形 成 良 性 競(jìng) 爭(zhēng) ； 促 使 各 綜 合 實(shí) 力 差 但 專(zhuān) 項(xiàng) 能 力 強(qiáng) 的 公 司 結(jié) 成 聯(lián) 營(yíng) 體 。 資 格 審 查資 格 預(yù) 審 的 內(nèi) 容 包 括 基 本 資 格 審 查 和 專(zhuān) 業(yè) 資 格 審 查 兩 部 分 。 基 本 資 格 審查 是 指 對(duì) 申 請(qǐng) 人 的 合 法 地 位 和 信 譽(yù)

65、 等 進(jìn) 行 的 審 查 ， 專(zhuān) 業(yè) 資 格 審 查 是 對(duì) 已經(jīng) 具 備 基 本 資 格 的 申 請(qǐng) 人 履 行 擬 定 招 標(biāo) 采 購(gòu) 項(xiàng) 目 能 力 的 審 查 ：（ 1） 具 有 獨(dú) 立 訂 立 合 同 的 能 力 ；（ 2） 具 有 履 行 合 同 的 能 力 ， 包 括 專(zhuān) 業(yè) 、 技 術(shù) 資 格 和 能 力 、 資 金 、 設(shè) 備 和其 他 物 質(zhì) 設(shè) 施 狀 況 ， 管 理 能 力 ， 經(jīng) 驗(yàn) 、 信 譽(yù) 和 相 應(yīng) 的 從 業(yè) 人 員 ；（ 3） 沒(méi) 有 處 于 被 責(zé) 令 停 業(yè) ， 投 標(biāo) 資 格 被 取 消 ， 財(cái) 產(chǎn) 被 接 管 、 凍 結(jié) ， 破 產(chǎn)狀 態(tài) ；（ 4

66、） 在 最 近 三 年 內(nèi) 沒(méi) 有 騙 取 中 標(biāo) 和 嚴(yán) 重 違 約 及 重 大 工 程 質(zhì) 量 問(wèn) 題 ；（ 5） 法 律 、 行 政 法 規(guī) 規(guī) 定 的 其 他 資 格 條 件 。 對(duì) 投 標(biāo) 人 的 限 制 性 規(guī) 定資 格 審 查 辦 法 主 要 有 合 格 制 審 查 辦 法 和 有 限 數(shù) 量 制 審 查 辦 法 。 編 制 和 發(fā) 售 招 標(biāo) 文 件招 標(biāo) 文 件 包 括 的 內(nèi) 容 ：（ 1） 招 標(biāo) 公 告 （ 或 投 標(biāo) 邀 請(qǐng) 書(shū) ） ；（ 2） 投 標(biāo) 人 須 知 ；（ 3） 評(píng) 標(biāo) 辦 法 ；（ 4） 合 同 條 款 及 格 式 ；（ 5） 工 程 量 清 單 （ 招 標(biāo) 控 制 價(jià) ） ；（ 6） 圖 紙 ；（ 7） 技 術(shù) 標(biāo) 準(zhǔn) 和 要 求 ；（ 8） 投 標(biāo) 文 件 格 式 ；（ 9） 規(guī) 定 的 其 他 材 料 。 編 制 和 發(fā) 售 招 標(biāo) 文 件招 標(biāo) 文 件 的 發(fā) 售對(duì) 招 標(biāo) 文 件 或 者 資 格 預(yù) 審 文 件 的 收 費(fèi) 應(yīng) 當(dāng) 合 理 ， 不 得 以 營(yíng) 利 為 目 的 。 對(duì)于 所 附 的 設(shè) 計(jì) 文 件 ， 招 標(biāo) 人 可 以