2018成考專升本《民法》模擬試題與答案

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2018 成考專升本《民法》模擬試題與答案一、選擇題：1～35 小題，每小題 2 分，共 70 分。在每小題給出的四個選項中，只有一項是最符合題目要求的，將所選項前的字母填在題后的括號內(nèi)。1.甲公司承諾對方交付貨款 10%作為定金后，即與其簽訂正式的購貨合同。但甲公司在接到定金后，卻表示不愿意與對方簽訂合同。對此，甲公司應(yīng)( )。A.承擔(dān)違約責(zé)任B.承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任C.承擔(dān)締約過失責(zé)任D.因合同尚未簽訂，不承擔(dān)責(zé)任【答案】C【解析】本題考查對象是締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，一方因違反先合同義務(wù)給對方造成損失時所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。本題中甲公司在締約過程中違背誠實信用的原則，給對方造成了損失，屬于我國《合同法》所規(guī)定的締約過失責(zé)任的適用情形，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。故本題中選項 C 是正確的，排除其他選項。2.甲欠乙 4 000 元貨款，約定由丙代甲向乙償還，并約定分兩次還清。丙向乙第一次付款 2 000 元后，以自己并不負(fù)有債務(wù)為由，明確表示拒絕繼續(xù)履行。該案中，( )。A.甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任B.丙應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任C.甲和丙分擔(dān)違約責(zé)任D.甲和丙承擔(dān)連帶違約責(zé)任【答案】A【解析】本題考查對象是為第三人承擔(dān)違約責(zé)任。我國《合同法》第 65 條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！北绢}中乙是債權(quán)人，甲是債務(wù)人，由丙代為履行債務(wù)。在丙不履行債務(wù)時，乙有權(quán)依法要求甲承擔(dān)履行債務(wù)的義務(wù)，故選項A 為正確，排除其他選項。3.甲與乙訂立一總價為 10 萬元的買賣合同，合同中有一定金條款。定金的最高限額應(yīng)為( )。A.1 萬元B.2 萬元C.2.5 萬元D.5 萬元【答案】B【解析】本題考查對象是定金。根據(jù)《民法通則》、《擔(dān)保法》及《合同法》的規(guī)定，定金既可以作為擔(dān)保方式，也可以作為違約責(zé)任方式。定金的設(shè)立雖然是為了擔(dān)保債的履行，但是在當(dāng)事人違約后，就要產(chǎn)生違約責(zé)任，此時的定金擔(dān)保就轉(zhuǎn)化成了定金責(zé)任?！稉?dān)保法》第 91 條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。”故選項 B 正確，排除其他選項。4.甲公司與乙公司簽訂建材買賣合同。約定如果一方違約，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?1 萬元違約金。由于乙公司未能按時供貨，使甲公司延誤工期，造成經(jīng)濟(jì)損失 10 萬元。則乙公司應(yīng)向甲公司賠償( ) 。A.1 萬元B.5.5 萬元C.10 萬元D.11 萬元【答案】C【解析】本題考查對象是違約責(zé)任的承擔(dān)方式?！逗贤ā返?114條規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人在違約金和賠償金二者之間可以選其高者，請求人民法院予以增加。據(jù)此，選項 C是正確的，進(jìn)而排除選項 A、B、D。5.依據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，污染環(huán)境致人損害的民事責(zé)任歸責(zé)原則是( ) 。A.過錯責(zé)任原則B.過錯推定責(zé)任原則C.無過錯責(zé)任原則D.公平責(zé)任原則【答案】C【解析】本題考查對象是環(huán)境污染致人損害的民事責(zé)任歸責(zé)原則?！睹穹ㄍ▌t》第 124 條規(guī)定：“違反國家保護(hù)環(huán)境防止污染的規(guī)定，污染環(huán)境造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。”由此可見，污染環(huán)境造成他人損害的，無須考慮加害人是否有過錯，都應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，故污染環(huán)境致人損害的民事責(zé)任歸責(zé)原則是無過錯責(zé)任原則，選項 C 正確，排除其他選項。6.某商店隱瞞真相，將不合格商品作為合格商品出售，王某明知是不合格商品而故意購買，商店同王某之間的民事行為( ) 。A.構(gòu)成受欺詐B.基本構(gòu)成受欺詐C.無論如何都構(gòu)成受欺詐D.因王某明知而不構(gòu)成受欺詐【答案】D【解析】欺詐需要欺詐行為與相對人陷入錯誤之間有因果關(guān)系，本題中王某明知商品實際情況而購買，因而不能構(gòu)成受欺詐，D 為正確答案。7.大款甲不慎掉入河中，不識水性，生命垂危之際大喊：“誰救我命，贈錢 5 000 元!”15 歲的貧困少年乙見狀，提出要 5 萬元，甲同意了要求。甲獲救后反悔，以少年乙乘人之危為由拒不付錢，本題中，少年乙同甲的行為因( )。A.乙不是完全行為能力人而不構(gòu)成乘人之危B.甲是大款，5 萬元錢對其是區(qū)區(qū)小數(shù)而不構(gòu)成乘人之危C.乙救了甲的命，生命無價而且甲又同意 5 萬元，不構(gòu)成乘人之危D.甲有錢而乙貧困，正好趁機報答并解除乙的困境，不構(gòu)成乘人之危【答案】A【解析】乘人之危行為人在主觀上應(yīng)當(dāng)是故意，乙因欠缺行為能力沒有意思能力，法律上不能對其行為的心態(tài)作出“過錯” 評價，故 A正確。8.甲原是法人乙的業(yè)務(wù)員，后下海經(jīng)商。某天，甲在外地辦貨時，發(fā)現(xiàn)法人乙急需的原材料，通知乙的業(yè)務(wù)經(jīng)理丙，丙因與甲不和，不同意要，甲索性以乙的名義訂了買賣合同，甲的行為屬于( ) 。A.為乙的利益而進(jìn)行代理B.原有代理權(quán)但現(xiàn)無代理權(quán)的無效民事行為C.侵害乙的名稱權(quán)的行為D.效力未定的民事行為【答案】D【解析】本題考查的是無權(quán)代理的性質(zhì)。甲在無代理權(quán)的情況下以乙的名義簽訂合同屬無權(quán)代理，其性質(zhì)屬效力未定的法律行為，所以選 D。9.甲商店營業(yè)員將價值 5 000 元的洗衣機誤標(biāo)為是 3 000 元，出售給公民乙，甲的法定代表人發(fā)現(xiàn)后，要求乙退回洗衣機或補齊余款，乙不同意。甲的標(biāo)價行為和出售行為屬于( ) 。A.低價銷售行為B.自負(fù)自責(zé)的行為C.欺騙消費者D.重大誤解【答案】D【解析】本題考查重大誤解的構(gòu)成要件。甲商店的營業(yè)員因自己的過失導(dǎo)致對洗衣機的價格發(fā)生誤解而簽訂合同，屬重大誤解，所以選 D。10.代理行為的后果( )。A.由代理人承受后再轉(zhuǎn)歸被代理人B.由被代理人選擇是否由代理人承受后再轉(zhuǎn)歸自己C.權(quán)利歸被代理人，責(zé)任歸代理人D.直接歸被代理人【答案】D【解析】本題考查代理行為的法律效果。《民法通則》第 63 條第 2款規(guī)定，被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。因此代理行為的后果直接歸屬被代理人，故 D 正確。11.甲與乙的承包地相鄰，甲地靠著排水溝，乙地排水需要流經(jīng)甲地入溝。乙地的水稻因大雨需要排水，而甲地種的是棉花，乙提出從甲地挖一水渠排水，并答應(yīng)給甲一定的補償，但甲怕乙的排水會傷害自己的棉花，拒不同意。于是乙訴至法院。法院應(yīng)( ) 。A.支持甲，判決乙不得從甲地挖水渠排水B.支持乙，判決乙可以從甲地挖水渠排水，且不必給予甲任何補償C.支持乙，判決乙可以從甲地挖水渠排水，但應(yīng)給予甲一定的補償D.支持甲，判決乙可以從甲地挖水渠排水，如果乙愿意，可以給予甲一定補償【答案】C【解析】本題考查相鄰權(quán)的效力。依據(jù)《民通意見》第 99 條的規(guī)定，相鄰一方必須使用另一方的土地排水的，應(yīng)當(dāng)予以準(zhǔn)許;但應(yīng)在必要的限度內(nèi)使用并采取適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)措施排水，如仍造成損失的，由受益人合理補償。C 為正確答案。12.甲因業(yè)務(wù)需要，以其坐落在市中心的一處公寓(價值 210 萬元) 作抵押，分別從乙銀行和丙銀行各貸款 100 萬元。甲與乙銀行于 6 月5 日簽訂了抵押合同，6 月 10 日辦理了抵押登記;甲與丙銀行于 6 月8 日簽訂了抵押合同，同 l3 辦理了抵押登記。后因甲無力還款，乙銀行、丙銀行行使抵押權(quán)，對甲的公寓依法拍賣，只得價款 150 萬元，對拍賣款應(yīng)( )。A.乙 75 萬元、丙 75 萬元B.乙 100 萬元、丙 50 萬元C.丙 100 萬元、乙 50 萬元D.丙 80 萬元、乙 70 萬元【答案】C【解析】本題考查同一物上有多個抵押權(quán)時抵押權(quán)的清償順序問題。房屋抵押以登記為生效要件，《擔(dān)保法》第 54 條第 1 款規(guī)定：“抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權(quán)比例清償。”本案中丙銀行辦理抵押登記在先，應(yīng)先就 150萬元進(jìn)行清償，所以選 C。13.某上市公司的董事長甲，因單位房改急需款項，遂將其個人所有的本公司股票質(zhì)押給乙，借款 l0 萬元。有關(guān)該事例中質(zhì)押合同效力的下列表述中，正確的是( )。A.質(zhì)押合同自甲與乙簽訂質(zhì)押合同之日生效B.質(zhì)押合同自甲與乙辦理質(zhì)押合同登記之日生效C.質(zhì)押合同自甲取得乙的借款之日生效D.質(zhì)押合同因甲的股票不能設(shè)定質(zhì)押而無效【答案】D【解析】本題考查權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)定。以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)辦理質(zhì)押合同登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效，但甲為公司董事長，其處分所持有的本公司股票受到限制，不能自由轉(zhuǎn)讓。D 為正確答案。14.下列各種土地使用權(quán)的取得方式中，屬于無償取得方式的是( ) 。A.通過簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同取得B.通過劃撥土地取得C.通過簽訂國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同取得D.通過簽訂國有土地使用權(quán)租賃合同取得【答案】B【解析】本題可依據(jù)《土地管理法》第 2 條直接作答，該條第 5 款規(guī)定：“國家依法實行國有土地有償使用制度。但是，國家在法律規(guī)定的范圍內(nèi)劃撥國有土地使用權(quán)的除外。”正確答案為 B。15.根據(jù)我國法律的規(guī)定，有權(quán)處理全民所有制企業(yè)的土地所有權(quán)和使用權(quán)的爭議的機關(guān)是( )。A.縣級以上人民政府B.爭議單位雙方的共同主管部門C.爭議土地所在地的土地管理機關(guān)D.各級人民政府【答案】A【解析】《土地管理法》第 16 條規(guī)定，解決單位之間土地權(quán)屬爭議的是縣級以上人民政府，所以選 A。16.根據(jù)我國法律的規(guī)定，使用國有土地，不屬于應(yīng)由土地管理部門報縣級以上人民政府批準(zhǔn)，收回用地單位的使用權(quán)的情形是( ) 。A.用地單位已經(jīng)遷移的B.未經(jīng)原批準(zhǔn)機關(guān)同意，連續(xù) 1 年未使用該土地的C.用地單位已經(jīng)撤銷的D.用地單位不按批準(zhǔn)的用途使用土地的【答案】A【解析】本題可依據(jù)《土地管理法》第 78 條的規(guī)定直接作答，A 項正確。17.甲、乙、丙三人買了一輛汽車跑運輸，后因甲、乙鬧矛盾，遂決定終止共有關(guān)系，但三人誰也不愿意要汽車，對此，應(yīng)采取的方法是( ) 。A.實物分割B.變價分割C.作價補償D.任意分割【答案】B【解析】汽車是不可分物，實物分割不可用，任意分割純屬錯誤;應(yīng)在變價分割與作價補償二者之間選擇。因合伙人誰也不愿意要汽車，作價補償失去條件，只能出賣即變價，然后分割價款，故答案是B。18.甲、乙兩家同住一村。甲子同乙女戀愛。兩家為子女結(jié)婚住房問題議定由乙家出錢，甲家出工，在甲家已有的三間平房上面加蓋上房三間作新房。雙方對此權(quán)屬未作約定。新房蓋成后，兩青年因性情不合解除戀愛關(guān)系。兩家為房屋權(quán)屬發(fā)生爭議。根據(jù)民法原理，新建的三間房屋的所有權(quán)應(yīng)屬( )。A.甲家因附合而取得所有權(quán)，但應(yīng)返還乙家所出之錢B.甲家因加工而取得所有權(quán)，但應(yīng)返還乙家所出之錢C.乙家因出錢而取得所有權(quán)，但應(yīng)給甲家適當(dāng)補償D.兩家因合作建房而成為房屋的共有人【答案】A【解析】新蓋的房屬“附合” ，應(yīng)依附合之規(guī)定處理，即由甲家取得所有權(quán)，但甲家不應(yīng)無償取得，故 A 正確。19.依我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)的合伙協(xié)議( ) 。A.可以采用口頭形式B.可以采用書面形式C.應(yīng)采用書面形式D.可以采用口頭或書面形式【答案】C【解析】本題考查合伙合同的形式。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》第 4條的規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)有書面合伙協(xié)議。應(yīng)注意修訂后的《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。20.凡法人均為依法成立，其民事權(quán)利能力( ) 。A.凡依法成立均一致B.因皆屬法人而一致C.因規(guī)模大小不一而不同D.因設(shè)立目的不同而不同【答案】D【解析】本題考查法人的民事權(quán)利能力。法人的民事權(quán)利能力因設(shè)立目的的不同而有所不同。21.下列當(dāng)事人之間可發(fā)生無因管理之債的是( ) 。A.受遺贈人與遺囑執(zhí)行人間B.遺失物拾得人與失主之間C.遲延受領(lǐng)的債務(wù)人與債權(quán)人之間D.借用人與出借人之間【答案】B【解析】本題考查無因管理的構(gòu)成要件，只有遺失物拾得人才可能出現(xiàn)無法律上的義務(wù)、出于為他人管理的意思保管遺失物的情況，所以正確答案是 B。22.關(guān)于債權(quán)人的代位權(quán)，下列表述正確的是( ) 。A.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人才有權(quán)行使代位權(quán)B.債權(quán)人可以請求人民法院以自己名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，也可以徑直行使C.債權(quán)人行使代位權(quán)時，行使范圍不以單個債權(quán)人的債權(quán)為限D(zhuǎn).債權(quán)人行使代位權(quán)時的必要費用，應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人與債務(wù)人平均分擔(dān)【答案】A【解析】本題考查代位權(quán)的行使。關(guān)于代位權(quán)的行使，我國《合同法》第 73 條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人承擔(dān)。據(jù)此正確答案應(yīng)為 A。23.下列合同中，合同一方在合同終止后有返還原物義務(wù)的是( ) 。A.買賣合同B.租賃合同C.消費借貸合同D.委托合同【答案】B【解析】《合同法》第 235 條規(guī)定：“租賃期間屆滿，承租人應(yīng)當(dāng)返還租賃物?！币源丝膳袛嗾_答案為 B。24.下列屬于單務(wù)合同的是( )。A.借用合同B.保管合同C.委托合同D.租賃合同【答案】A【解析】因借用合同為實踐性合同，須經(jīng)交付才能生效，交付借用物后出借人即已履行全部義務(wù)，所以借用合同應(yīng)作為單務(wù)合同看待，A 項正確。25.甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于乙、丙之間電腦買賣合同效力的表述中，正確的是( ) 。A.效力待定B.有效C.無效D.得變更或撤銷【答案】A【解析】本題的考查對象為無權(quán)處分合同的效力。依《合同法》第51 條的規(guī)定，正確答案是 A。26.人身權(quán)作為專屬權(quán)( )。A.不能轉(zhuǎn)讓B.可以轉(zhuǎn)讓C.不可以轉(zhuǎn)讓，但法律另有規(guī)定的除外D.不得有償轉(zhuǎn)讓【答案】C【解析】人身權(quán)是與民事主體人身不可分離的權(quán)利，不可以轉(zhuǎn)讓。但法人的名稱權(quán)、自然人肖像權(quán)中的肖像制作權(quán)等依法律規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓，故 C 正確。27.人身權(quán)是民事主體最基本的民事權(quán)利，所以( ) 。A.它是每個民事主體都享有的B.它不是每個民事主體都享有的C.公民和法人的人身權(quán)范圍是一樣的D.只有死人的名譽可以被損害【答案】A【解析】本題考查對人身權(quán)主體普遍性的理解。人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)是每一個民事主體的基本權(quán)利，故應(yīng)當(dāng)選擇 A。28.人身權(quán)不具有財產(chǎn)內(nèi)容，所以( )。A.人身權(quán)損害不能用金錢賠償B.任何一項人身權(quán)都不得有償轉(zhuǎn)讓C.對人身權(quán)造成損害不會影響主體的財產(chǎn)利益D.侵害人身權(quán)的民事責(zé)任不以損害賠償為原則【答案】D【解析】本題考查對人身權(quán)內(nèi)容和損害救濟(jì)的方式的理解，人身權(quán)的損害救濟(jì)包括財產(chǎn)性和非財產(chǎn)性兩種，救濟(jì)方式與財產(chǎn)權(quán)的救濟(jì)不同，財產(chǎn)權(quán)的救濟(jì)以損害賠償為原則，人身權(quán)則以“慰撫” 為原則，故應(yīng)當(dāng)選擇 D。29.民法調(diào)整( ) 。A.個人之間的友誼關(guān)系B.司法機關(guān)對違法行為人的處罰關(guān)系C.不滿 18 周歲的小王和他姐姐之間的財產(chǎn)關(guān)系D.公司同其公關(guān)部之間的財產(chǎn)關(guān)系【答案】C【解析】本題考查對民法調(diào)整對象的理解。僅選項 C 是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，因而是正確選項。30.某藥業(yè)公司未經(jīng)甲的同意，擅自將甲與其未婚妻在某影樓拍攝的婚紗照用于該公司某藥品的廣告宣傳上。該藥業(yè)公司的行為侵犯了甲的( )。A.榮譽權(quán)B.隱私權(quán)C.健康權(quán)D.肖像權(quán)【答案】D【解析】《民法通則》第 100 條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！薄睹裢ㄒ庖姟返?139 條規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為?！币虼耍绢}中選項D 是正確的，排除其他選項。31.自然人開始享有名譽權(quán)的時間是( )。A.年滿 18 周歲B.出生時C.年滿 18 周歲或 16 周歲以上、以自己的勞動收入為主要生活來源時D.年滿 10 周歲【答案】B【解析】本題考查自然人的民事權(quán)利能力。依法享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的能力是民事權(quán)利能力。根據(jù)《民法通則》第 9 條的規(guī)定，自然人從出生時起就享有民事權(quán)利能力。32.確定繼承人是否為缺乏勞動能力又沒有生活來源的人，時間標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是( ) 。A.遺囑執(zhí)行時B.遺囑生效時C.遺囑訂立時D.遺產(chǎn)分割時【答案】B【解析】我國《繼承法》規(guī)定，遺囑不能剝奪缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權(quán)，故 B 是正確選項。33.某甲路經(jīng)某乙家時，某乙家的狗臥在院中向其吠叫，某甲很生氣，便用石頭向某乙家的狗打去，該狗立即撲向某甲，某甲躲閃及時，未受傷害，而恰巧路過此地的某丙，卻被狗咬傷。某丙( ) 。A.只能向某甲索賠B.只能向某乙索賠C.只能自認(rèn)倒霉，無權(quán)向某甲和某乙索賠D.可以向某甲索賠，也可以向某乙索賠【答案】D【解析】本題考查對象是因第三人過錯致使動物致害責(zé)任。第三人過錯是指被侵權(quán)人和動物飼養(yǎng)人或者管理人以外的人對動物造成損害有過錯。第三人的過錯在大多數(shù)場合表現(xiàn)為有意挑逗、投打、投喂、誘使動物等，其后果致使他人受到人身或者財產(chǎn)的損害，其實質(zhì)是實施了誘發(fā)動物致害的行為?！肚謾?quán)責(zé)任法》第 83 條規(guī)定，“因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償”。因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，受害人在行使賠償請求權(quán)方面有選擇權(quán)。故本題中選項 D 是正確的。34.某公司辦公樓外墻上的一塊廣告牌，被大風(fēng)刮掉，致使一路人受傷。對此承擔(dān)責(zé)任的是( )。A.該公司B.廣告牌安裝者C.廣告牌制作者D.傷者自負(fù)，公司適當(dāng)補償【答案】A【解析】根據(jù)《民法通則》第 126 條的規(guī)定，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。故此，本題中選項 A 是正確的。35.因防止、制止國家的、集體的財產(chǎn)或者他人的財產(chǎn)、人身遭受侵害而使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任?？梢越o予適當(dāng)補償?shù)氖? ) 。A.受益人B.受害人C.第三人D.國家民政部門【答案】A【解析】本題考查對象是正當(dāng)防衛(wèi)。《民通意見》第 142 條規(guī)定，為維護(hù)國家、集體或他人的合法權(quán)益而使自己受到損害，在侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下，如果受害人提出請求的，人民法院可以根據(jù)受益人受益的多少及其經(jīng)濟(jì)狀況，責(zé)令受益人給予適當(dāng)補償。故選 A。二、簡答題：36～38 小題，每小題 10 分，共 30 分。36.簡述代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別?！敬鸢敢c】代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的主要區(qū)別表現(xiàn)為以下幾個方面：(1)繼承人死亡的時間不同。代位繼承中的繼承人(被代位繼承人) 先于被繼承人死亡;而轉(zhuǎn)繼承中的繼承人(被轉(zhuǎn)繼承人)后于被繼承人死亡。(2)被代位繼承人和被轉(zhuǎn)繼承人的范圍不同。在代位繼承中，被代位繼承人只能是被繼承人的子女;而在轉(zhuǎn)繼承中，被轉(zhuǎn)繼承人則不限于被繼承人的子女，可以是被繼承人的所有繼承人。(3)實際接受遺產(chǎn)的繼承人范圍不同。代位繼承人只限于被繼承人子女的晚輩直系血親;而轉(zhuǎn)繼承人則沒有這種限制，可以是被轉(zhuǎn)繼承人的所有繼承人。(4)適用范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承，不適用于遺囑繼承;而轉(zhuǎn)繼承既適用于法定繼承，也適用于遺囑繼承和遺贈。37.簡述動產(chǎn)交付的法律效力?！敬鸢敢c】交付，即移轉(zhuǎn)占有。動產(chǎn)交付，即動產(chǎn)占有人將該動產(chǎn)移轉(zhuǎn)于他人占有的行為。關(guān)于動產(chǎn)交付的法律效力，大陸法系各國的民法有兩種做法：(1)交付要件主義。是指即以移轉(zhuǎn)占有作為物權(quán)變動的生效要件，即動產(chǎn)物權(quán)變動除了當(dāng)事人之間的合意外，還要進(jìn)行交付。在移轉(zhuǎn)占有之前，物權(quán)變動在當(dāng)事人之間不產(chǎn)生效力，而且物權(quán)變動也不能對抗第三人。(2)交付對抗主義。是指在移轉(zhuǎn)占有之前，物權(quán)變動已在當(dāng)事人之間發(fā)生效力，但不能對抗第三人。我國《物權(quán)法》關(guān)于動產(chǎn)交付的效力，采用交付要件主義，這是由《物權(quán)法》的公示原則所決定的。38.簡述婚姻無效的法律后果?！敬鸢敢c】無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：(1)當(dāng)事人之間身份關(guān)系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。(2)當(dāng)事人之間財產(chǎn)關(guān)系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二，在財產(chǎn)分割時，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外;若是判決分割，則推定為當(dāng)事人共有，主張個人所有的要承擔(dān)舉證責(zé)任。其三，判決分割應(yīng)照顧無過錯方利益。其四，保護(hù)合法婚姻當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益。(3)親子關(guān)系上的效力。《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關(guān)系，他們之間的關(guān)系仍然適用《婚姻法》中有關(guān)父母子女的規(guī)定。三、論述題：39 小題，每小題 20 分，共 20 分。39.簡論合同法上的不安抗辯權(quán)?！敬鸢敢c】不安抗辯權(quán)，是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務(wù)合同中，應(yīng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在后履行一方當(dāng)事人因財產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下，于后履行一方當(dāng)事人未履行或提供擔(dān)保之前，可以拒絕先為履行的權(quán)利。其適用條件如下：(1)適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同。(2)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人的債務(wù)尚未屆履行期限。(3)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況，如經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;轉(zhuǎn)移財產(chǎn)抽逃資金，以逃避債務(wù); 喪失商業(yè)信譽等。(4)后履行債務(wù)一方當(dāng)事人未履行或提供擔(dān)保。四、案例分析題：40～41 小題，每小題 l5 分，共 30 分。40.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同，合同約定甲賣給乙 3 頭牛，總價款為 6 000 元。乙向甲預(yù)付 3 000 元，余款在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留三頭牛的所有權(quán)。甲向乙交付了三頭牛，一天，一頭牛把丙頂傷，為此，丙花去醫(yī)療費 2 000元。問：該損失應(yīng)由誰來承擔(dān)，理由是什么?【答案要點】丙的損失應(yīng)由乙承擔(dān)。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物的飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。乙在接受甲的交付后，雖然對三頭牛還沒有取得所有權(quán)，但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人，所以，乙應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。41.2002 年 9 月 9 日王某在乘渡輪時，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理，死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財產(chǎn)，包括 4 間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己則返回娘家。過了兩年，在律師的指點下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于 2005 年 10 月 15 日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產(chǎn)分給其父母和陳某，王某承包的責(zé)任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005 年 11 月 6 日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學(xué)技術(shù)，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚，財產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失?？伤姆课葜皇栈貎砷g，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)該如何處理此事?【答案要點】首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關(guān)系人，即王某的妻子有權(quán)在 2004年 9 月 9 日以后向法院申請宣告王某死亡，結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關(guān)系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結(jié)婚是合法的，受法律保護(hù)，不受任何人干涉。王某于 2005 年 11 月 6 日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權(quán)干涉，無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而要求返還財產(chǎn)，符合《民法通則》第 25 條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財產(chǎn)，只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責(zé)任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營。