行政法與行政訴訟法：第三節(jié) 行政強制

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1、第三節(jié)第三節(jié) 行政強制行政強制行政強制行政強制措施行政強制執(zhí)行行政強制行政強制措施行政強制執(zhí)行 第第2條本法所稱行政強制，包括行政強制措條本法所稱行政強制，包括行政強制措施和行政強制執(zhí)行施和行政強制執(zhí)行。行政強制行政強制執(zhí)行行政即時強制 行政調(diào)查中的強制 行政強制行政強制執(zhí)行行政強制措施 行政即時強制行政強制即時性強制執(zhí)行性強制行政強制管理性強制執(zhí)行性強制行政強制行政強制執(zhí)行行政強制執(zhí)行 行政強制行政強制行政強制措施行政強制行政強制行政強制行政強制執(zhí)執(zhí)行行行政強制措施行政強制措施直接直接執(zhí)執(zhí)行行間間接接執(zhí)執(zhí)行行對對人身及自由的限制人身及自由的限制對財產(chǎn)對財產(chǎn)的強制的強制一、行政強制執(zhí)行一、行政

2、強制執(zhí)行1概述美國模式極易損害公民權(quán)的行政強制執(zhí)行權(quán)隸屬于司法權(quán)而非行政權(quán)法國模式由司法機關(guān)對義務(wù)違反者施加刑罰的辦法（行政刑罰）德奧模式行政強制執(zhí)行作為行政機關(guān)命令權(quán)的一部分我國以申請法院強制執(zhí)行為原則原則，以行政機關(guān)強制執(zhí)行為例外例外第一、以申請法院強制執(zhí)行為原則表明執(zhí)行權(quán)原則上屬于法院 多一道法院審查有利于減少錯誤“申請”而非“訴訟”，有利效率 第56條人民法院接到行政機關(guān)強制執(zhí)行的申請，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)受理。 第57條人民法院對行政機關(guān)強制執(zhí)行的申請進行書面審查?！懊黠@缺乏事實根據(jù)的、法律、法規(guī)依據(jù)的” 第二、“例外”行政強制執(zhí)行權(quán)與行政決定權(quán)的分離例外的依據(jù)是法律法律 強調(diào)：強調(diào)：法律明

3、確規(guī)定行政機關(guān)擁有何種執(zhí)行權(quán)，從積極方面講意味著法律的授權(quán)，從消極方面則意味著行政機關(guān)不享有其他種類的強制執(zhí)行權(quán)。問題：問題： 第一第一、與行政行為效力原理及其規(guī)則脫節(jié)，降低了行政效率。 高院司法解釋94條：在訴訟過程中，被告或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請人民法院強制執(zhí)行被訴具體行政行為，人民法院不予執(zhí)行，但不及時執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補的損失的，人民法院可以先予執(zhí)行。 “訴訟不停止執(zhí)行”實際只適用于行政機關(guān)自力執(zhí)行自力執(zhí)行的情形，但由于行政機關(guān)自己執(zhí)行比例很小，使“訴訟不停止執(zhí)行”原則處于擱置狀態(tài)。 第二第二、使司法與行政的角色錯位，浪費了有限的司法資源，特

4、別是使法院對行政機關(guān)的支撐功能超過了其監(jiān)督功能，法院成了行政機關(guān)的執(zhí)行部門，司法權(quán)與行政權(quán)形成合力對付相對人。 第三第三、加大了強制執(zhí)行制度的運行成本。 第四第四、模糊了行政強制執(zhí)行與司法強制執(zhí)行的界限，是司法權(quán)與行政權(quán)混同的表現(xiàn)。第三節(jié) 第五第五、哪些情況的強制執(zhí)行權(quán)可授予行政機關(guān)，標(biāo)準(zhǔn)不明確。 第第1313條條 法律沒有規(guī)定行政機關(guān)強制執(zhí)行的，法律沒有規(guī)定行政機關(guān)強制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強作出行政決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強制執(zhí)行。制執(zhí)行。以執(zhí)行標(biāo)的為劃分標(biāo)準(zhǔn) 以法律后果嚴(yán)重程度劃分 以案件影響大小劃分 以案件執(zhí)行難度劃分 第三節(jié)第六第六、法律未授權(quán)行政機關(guān)可

5、自行強制執(zhí)行，但行政機關(guān)卻自己強制執(zhí)行了，應(yīng)負(fù)何種法律責(zé)任？無強制執(zhí)行權(quán)執(zhí)行本身違法？無強制執(zhí)行權(quán)執(zhí)行內(nèi)容合法？ 第61條 行政機關(guān)實施行政強制，有下列情形之一的，由上級行政機關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：（一）沒有法律、法規(guī)依據(jù)的； 第七第七、在具體操作上存在困難2 概念、特征及種類概念、特征及種類 行政強制執(zhí)行是指行政機關(guān)或者行政機關(guān)申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務(wù)的行為。第一、以不履行行政義務(wù)為前提，且需有主觀故意第二、目的在于強迫履行義務(wù)，且應(yīng)以行政義務(wù)為限第三、所謂“義務(wù)”產(chǎn)生的依據(jù)是行政處理決定？

6、行政法律規(guī)定？行政訴訟法第66條：最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋第86條：第四、行政強制執(zhí)行的主體是行政機關(guān)還是司法機關(guān)？行政強制法第2條，行政訴訟法第66條，行政處罰法第51條： 以申請法院強制執(zhí)行為原則，以行政機關(guān)自行強制執(zhí)行為例外。與民事強制執(zhí)行行政處罰行政處罰的區(qū)別：第一、都由當(dāng)事人不履行法定義務(wù)引起，但不履行義務(wù)的情況不同， 義務(wù)非履行不可強制執(zhí)行 義務(wù)不可能再履行處罰第二、性質(zhì)處罰對當(dāng)事人課以新的新的義務(wù)義務(wù)，而執(zhí)行則強迫履行原來的義務(wù)原來的義務(wù)種類：種類：行政義務(wù) 作為義務(wù) 可替代 不可替代 不作為義務(wù) 不可替代 可替代 間接強制代執(zhí)行可替代作為義務(wù) 執(zhí)行罰不可替代作 為義務(wù)

7、強制執(zhí)行 不可替代不作為 義務(wù)直接強制人身強制財產(chǎn)強制 代執(zhí)行代執(zhí)行 第50條行政機關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機關(guān)行政機關(guān)可以代履行代履行，或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行第三人代履行。執(zhí)行罰執(zhí)行罰 第45條行政機關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。 執(zhí)行罰與處罰中的罰款的不同 執(zhí)行罰除使義務(wù)人負(fù)擔(dān)

8、新的金錢給付義務(wù)外，是否還可課以其他義務(wù)？治安管理處罰條例36條：“拒絕交納罰款的，可以處15日以下拘留，罰款仍應(yīng)執(zhí)行?！敝苯訌娭?第一，必須有法律明確授權(quán) 第二，必須在窮盡其他間接執(zhí)行手段之后使用 第三，必須對其條件程序作出嚴(yán)格明確的規(guī)定 第四，必須嚴(yán)格貫徹適度原則3 我國行政強制執(zhí)行現(xiàn)狀及法律建設(shè)（行政強制法研究主編 胡建淼 法律出版社）第一、行政強制的設(shè)定權(quán)設(shè)定權(quán)混亂，致使行政強制混亂（散、雜、亂、濫、重）行政機關(guān)自身擁有執(zhí)行權(quán) 法律11件法規(guī)30件規(guī)章50件法律：海上交通安全法（1983年，第40條）兵役法（1984年，第61條）治安管理處罰條例（1986年，第35條）外商投資企業(yè)和外

9、國企業(yè)所得稅法（1991年，第40條）法規(guī)：進出口關(guān)稅條例（1995年，第32條）土地管理法實施條例（1991年，第35條）城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理條例（1992年，第37條）旅行社管理條例1996年，第37條）規(guī)章： 水利水電工程管理條例（1983年，第22條） 廣告管理條例施行細則（1988年，第28條） 計劃外生育費管理辦法（1992年，第8條） 出口貨物退（免）稅管理辦法（1994年， 第23條） 國家國有資產(chǎn)管理局關(guān)于產(chǎn)權(quán)登記罰 款上繳問題的通知（1997年，第1項） 申請法院執(zhí)行 法律32件 法規(guī)58件 規(guī)章36件可由行政機關(guān)執(zhí)行，也可申請法院執(zhí)行 法律5件 法規(guī)8件 規(guī)章12件法律

10、： 海關(guān)法（87年，第53條） 行政訴訟法（89年，第66條） 審計法（94年，第43條） 行政處罰法（96年，第51條） 行政復(fù)議法（99年，第33條）法規(guī)： 防汛條例（1991年，第45條） 植物檢疫條例（1992年，第20條） 義務(wù)教育法實施細則（1992年，第43條） 文物保護法實施細則（1992年，第47條） 規(guī)章： 建筑市場管理規(guī)定（1991年，第29條） 獵槍彈具管理辦法（1993年，第31條） 林業(yè)行政處罰程序規(guī)定（1996年，第45條） 藥品監(jiān)督行政處罰程序（1999年，第36條） 第二、行政強制立法缺乏統(tǒng)一、正當(dāng)?shù)某绦蛐砸?guī)定 第三、 正常管理活動受阻，影響效率 第四、法院執(zhí)

11、行負(fù)擔(dān)過重，影響正常司法活動 第五、執(zhí)行主體混亂，不利于相對方合法權(quán)益的保護行政強制法的原則： 第一、行政強制第一、行政強制法定法定原則原則 行政強制執(zhí)行強制執(zhí)行由法律法律設(shè)定。（第13條） 法律沒有規(guī)定行政機關(guān)強制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強制執(zhí)行。 第14條起草法律草案、法規(guī)草案，擬設(shè)定行政強制的，起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會、論證會聽證會、論證會等形式聽取意見，并向制定機關(guān)說明設(shè)定該行政強制的必要性、可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況。 第15條行政強制的設(shè)定機關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對其設(shè)定的行政強制進行評價，并對不適當(dāng)?shù)男姓娭萍皶r予以修改或者廢止。 第10條行政強制措施強制措施

12、由法律法律設(shè)定。 尚未制定法律，且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項的，行行政法規(guī)政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項、第四項和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。 尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方地方性法規(guī)性法規(guī)可以設(shè)定本法第九條第二項、第三項的行政強制措施。 法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強制措施。第二、期待當(dāng)事人自我履行原則第二、期待當(dāng)事人自我履行原則 相對方主體地位 倡導(dǎo)合作 行政指導(dǎo) 第35條行政機關(guān)作出強制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項： 第37條經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政決定

13、，且無正當(dāng)理由的，行政機關(guān)可以作出強制執(zhí)行決定。第三、最小損失原則第三、最小損失原則 人權(quán)保障 對自由裁量權(quán)的控制 第42條實施行政強制執(zhí)行，行政機關(guān)可以在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下，與當(dāng)事人達成執(zhí)行協(xié)議。執(zhí)行協(xié)議可以約定分階段履行；當(dāng)事人采取補救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金。第四、禁止夜間強制原則第四、禁止夜間強制原則 第43條行政機關(guān)不得在夜間或者法定節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行。但是，情況緊急的除外。 行政機關(guān)不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當(dāng)事人履行相關(guān)行政決定。 第五、法律救濟原則第五、法律救濟原則 第8條公民、法人或者其他組織對行政機關(guān)實施行政強

14、制，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟；因行政機關(guān)違法實施行政強制受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。 公民、法人或者其他組織因人民法院在強制執(zhí)行中有違法行為或者擴大強制執(zhí)行范圍受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。 二、行政強制措施 概念（強制法第2條） 種類（強制法第9條） 行政強制措施，行政強制措施，是指行政機關(guān)行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由人身自由實施暫時性限制暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物財物實施暫時性控制暫時性控制的行為。 行政強制措施的種類行政強制措施的種類： （一）限制公民人

15、身自由；（一）限制公民人身自由； （二）查封場所、設(shè)施或者財物；（二）查封場所、設(shè)施或者財物； （三）扣押財物；（三）扣押財物； （四）凍結(jié)存款、匯款；（四）凍結(jié)存款、匯款； （五）其他行政強制措施。（五）其他行政強制措施。特征： .具體性 .從屬性 .限權(quán)性 .臨時性 .非制裁性（與行政處罰的區(qū)別） .可訴性（復(fù)議法第6條、 訴訟法第11條、 強制法第8條）與行政強制執(zhí)行的區(qū)別實施主體不同 行為目的不同 實施時間不同 自19491999年，行政強制措施共有263種。 第9條行政強制措施的種類：（一）限制公民人身自由；（二）查封場所、設(shè)施或者財物；（三）扣押財物；（四）凍結(jié)存款、匯款；（五）其他行政強制措施。