《勞動合同法》講座精髓及體會.doc
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《勞動合同法》講座精髓及體會 講座時間:2007.11.16 講座地點(diǎn):深圳會展中心勒杜鵑廳 講座專家:《勞動合同法》起草專家組、勞動法專家、資深勞動爭議仲裁員左祥琦律師。 講座目的:深度解析《勞動合同法》,把握新勞動法的本質(zhì),找尋應(yīng)對之策,便挑戰(zhàn)為機(jī)遇。 一、 勞動合同法與勞動法的關(guān)系 勞動合同法是勞動法的子法,并非完全替代勞動合同法,它們是下位法與上位法的關(guān)系; 但是,當(dāng)兩者有沖突或者抵觸時,以勞動合同法(新法)法條為準(zhǔn)。 二、 用人單位規(guī)章制度的制定程序 用人單位的規(guī)章制度在制定或者修改時,必須履行公示或者告知義務(wù),要采取民主集中 制的方式來制定相關(guān)制度。 只要有員工的1/2以上贊同即可通過。如果因公司員工出差或者人數(shù)過多,可采取授權(quán)形式對制度進(jìn)行討論表決。 建議:可以把規(guī)章制度作為合同的一個附件,這樣就實(shí)現(xiàn)了民主的目的,但是,隨著規(guī)章制度的修訂,隨之而來的是合同有可能需要同步更新。 三、 勞動合同法的立法原則 勞動合同法采取了一個“傾斜立法技術(shù)”,即單方保護(hù)勞動者的立法原則。通觀整個法 律條文,可以發(fā)現(xiàn)勞動合同法是采取了一種重點(diǎn)保護(hù)低端勞動者(弱勢群體)的立法原則。員工跳槽相當(dāng)?shù)娜菀?,可以無理由走人。而企業(yè)則不可以無理由解除勞動關(guān)系。 勞動合同法的出臺,大大加重了企業(yè)的違法成本。員工在試用期需要在一個月內(nèi)與之簽訂勞動合同,如果超過一月未滿一年不簽訂,需要向勞動者每月支付兩倍的工資;滿一年還不簽訂的,視作雙方已訂立無固定期限的合同。 建議:最好還是在員工入職當(dāng)天簽訂勞動合同,不要全部堆到月底一起簽訂,否則可能有員工鉆勞動合同法的空子,故意以病假、出差等事由阻止一個月內(nèi)勞動合同的簽訂。 四、 禁止設(shè)立擔(dān)保和收取抵押金 勞動合同法規(guī)定“不得要求勞動者提供擔(dān)?;蛘咭云渌x向勞動者收取錢財(cái)”,那就 意味著可以要求員工提供擔(dān)保,但不能收取財(cái)物。(單純提供擔(dān)保無處罰措施) 工作服押金、電腦的押金什么的,可以收取押金,但必須是等值的,要合理合法。 五、 勞動合同的條款與內(nèi)容 勞動合同法規(guī)定了用人單位需要具備的一些必備的義務(wù)和條款,作為HR來說,可以增 加一些員工應(yīng)該遵守的和注意的條款寫進(jìn)勞動合同,比如試用期、培訓(xùn)、保守秘密等等。(可備條款) 六、 無固定期限勞動合同的相關(guān)問題 “連續(xù)工作滿十年”,如果期間有間斷一個或者兩個星期,是否意味著不是連續(xù)工作? 這就是華為給我們的一個啟示。 連續(xù)簽訂兩次固定合同后,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同,具體操作時,在2008.1.1以后,現(xiàn)有勞動合同到期后續(xù)簽算第一次勞動合同。這就要求企業(yè)一定要重點(diǎn)關(guān)注續(xù)簽后的勞動合同的約定時限是多少年。其間如果有勞務(wù)派遣單位參與其中,其與員工簽訂勞動合同后,公司再與員工簽訂勞動合同,這樣貌似就不違法了,嘿嘿。 在勞動合同法規(guī)定的條文中,我們可以看出解除制度上對企業(yè)方相當(dāng)?shù)睦щy。 七、 試用期的相關(guān)規(guī)定 三個月以上不滿一年,試用期不得超過一個月;一年以上不滿三年,試用期不得超過 兩個月;三年以上和無固定期限合同,試用期不得超過六個月。其中,一年以上是包含一年的,即三年合同試用期不得超過六個月。 八、 無效勞動合同及發(fā)現(xiàn)后的處理 員工用假文憑騙取公司簽訂勞動合同,一旦事發(fā),合同無效,公司可解除勞動合同,企 業(yè)可不支付事發(fā)前的約定工資,但報酬需要支付,具體的支付額度按照貢獻(xiàn)大小、實(shí)際工作能力及工作量確定(參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬決定)。 九、 有關(guān)支付令的相關(guān)規(guī)定 用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的,勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц? 令,人民法院應(yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。 應(yīng)對之策:企業(yè)在收到支付令后,如果提出異議,支付令旅行將終止,無論異議是否成立。支付令僅僅是督促,而不是執(zhí)行。 如果員工拿不到企業(yè)拖欠工資的書面證明及憑證,法院不會受理支付令請求的。 十、 勞動合同的變更 用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應(yīng)當(dāng)采 取書面形式。 應(yīng)對之策:在實(shí)際操作中,如果因工資上漲,崗位提升等原因,而未及時或者沒有變更勞動合同,亦無過錯。 十一、 勞動合同的合意解除 用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。 如果是員工提出,企業(yè)同意,企業(yè)不支付補(bǔ)償金;如果企業(yè)提出,員工同意,企業(yè)應(yīng)該 按照每滿一年補(bǔ)償一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)予以支付補(bǔ)償金。 十二、 試用期內(nèi)的單方解除合同權(quán) 在試用期間勞動者被證明不符合錄用條件的,用人單位可以隨時解除勞動合同。 應(yīng)對之策:如何被證明不符合錄用條件,可以這么做:對每個崗位作出完善詳盡的崗 位說明書、崗位職責(zé)及作業(yè)指導(dǎo)書,有了書面證據(jù)才能證明繼而合法解除勞動關(guān)系。 十三、 用人單位單方解除權(quán)之——(員工)過錯性解除 凡是員工被證明違反規(guī)定的六個條件的,企業(yè)不支付賠償,也不用提前30天通知。 “嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的”,企業(yè)的規(guī)章制度設(shè)計(jì)必須要科學(xué)合理規(guī)范,標(biāo)點(diǎn)符號都要特別注意,還要具備可操作性,要無爭議?!坝幸狻?、‘蓄意“、“故意”等詞匯不要出現(xiàn),要規(guī)范用語。出現(xiàn)糾紛時,企業(yè)具有舉證責(zé)任,必須收集相關(guān)的證據(jù)來說明是如何嚴(yán)重違反的。 勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正者。 注意:不能因?yàn)榧媛毦椭苯咏獬齽趧雨P(guān)系,必須雙重雇傭關(guān)系+工作任務(wù)嚴(yán)重影響或者公司提出后拒不改正才能解除。 十四、 用人單位單方解除權(quán)之----非過錯性解除 勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的。 末位淘汰制合理不合法,亦不能完全算不勝任工作,如果員工自己認(rèn)為是不勝任工作,解除勞動關(guān)系需要提前三十天通知或者支付一個月工資的代通知金,方可解除勞動關(guān)系。 十五、 違法接觸員工勞動合同的法律責(zé)任 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用 人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)的二倍,向勞動者支付賠償金。 十六、 用人單位解除勞動合同是否提前通知及支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形 解除合同類型 時間要求 補(bǔ)償金 過錯性解除 隨時 不支付補(bǔ)償 非過錯性解除 提前三十天通知或者額外支付勞動者一個月的工資 支付補(bǔ)償金 裁員 提前三十天通知 支付補(bǔ)償金 協(xié)商解除勞動合同(由企業(yè)提議的) 隨時(按約定) 支付補(bǔ)償金 十七、 勞動者單方解除合同是否需要支付違約金 勞動合同法規(guī)定僅有出資培訓(xùn)及違反競業(yè)限制這兩種情形才能給勞動者設(shè)定違約金。 實(shí)際上競業(yè)限制是員工離職之后的事情,所以只有出資培訓(xùn)才能要求員工支付違約金。 十八、 勞動者單方解除權(quán)之----即時解除 用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的。 依法繳納社會保險費(fèi),意思即全額繳納,以當(dāng)月發(fā)給員工工資的全額進(jìn)行繳納,如果以 所謂的基本工資進(jìn)行繳納,員工就有理由依法直接即時解除勞動合同。員工行使即時解除合同權(quán)時,企業(yè)也要支付補(bǔ)償金 十九、 勞動合同終止是否支付補(bǔ)償金 支付補(bǔ)償金的終止情形 不支付補(bǔ)償金的終止情形 1. 勞動合同期滿,企業(yè)不續(xù)訂的; 2. 企業(yè)被依法宣告破產(chǎn)的; 3. 企業(yè)解散、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者責(zé)令關(guān)閉的。 1. 勞動合同期滿,員工不續(xù)訂的; 2. 員工已享受養(yǎng)老保險待遇的; 3. 員工死亡,或者被人民法院宣告死亡的。 二十、 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn) 勞動合同法本著劫富濟(jì)貧的原則(個人理解),限定了對高端人士的賠償額度最高上限及 最高年限。最高年限不超過12年,工資最高按照市內(nèi)上年度月平均工資的三倍進(jìn)行補(bǔ)償。以深圳市為例,上年度平均工資的三倍即為2926*3=8778元,和深圳市繳納社保的上限一致。 二十一、 與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償有關(guān)的過渡性規(guī)定 解除勞動合同時經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償額度及計(jì)算金額以2008年1月1日為分水嶺,合同在2008 年1月1日前終止,企業(yè)提出不續(xù)訂的,企業(yè)無賠償責(zé)任。08年1月1日后,需要支付賠償金。 舉例說明:公司要求某員工09年05月提出離職,該員工工資為15000元/月,入職時間為2003年1月,且勞動合同沒有到期,并沒有違法違紀(jì)行為。該公司需要賠償?shù)难a(bǔ)償金額度為15000*5(08年1月1日前的補(bǔ)償金額) + 8778*1.5(08年1月1日以后的賠償金額) 二十二、 對弱勢群體的特殊保護(hù)措施 弱勢群體如果違反勞動合同法第三十九條規(guī)定,仍然可以“過錯性解除”勞動關(guān)系,隨時通知解除并不支付賠償金。 勞動合同期滿,勞動合同應(yīng)該延續(xù)到相應(yīng)的情形消失時終止:即哺乳期滿、醫(yī)療期滿,或者到達(dá)法定退休時間。 二十三、 員工培訓(xùn)及競業(yè)限制 企業(yè)必須先行支付相關(guān)的培訓(xùn)費(fèi)用,比如外派培訓(xùn)等,方可約定勞動者的違約金。 競業(yè)限制期限不得超過兩年,如果企業(yè)不支付補(bǔ)償金,競業(yè)限制自動失效。 二十四、 勞動關(guān)系結(jié)束的合同后義務(wù) 用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十 五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。 解讀:辦理 不等同于 辦理完畢,只要開始辦理即可,未必15日內(nèi)必須完成。 勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定,辦理工作交接。用人單位依照本法相關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?,在辦理工作交接時支付。 解讀:工作交接不辦理完畢,公司不支付補(bǔ)償金,甚至員工的應(yīng)得工資。 二十五、 集體合同及勞務(wù)派遣 一般企業(yè)很少涉及到所謂的集體合同,為此簽訂不簽訂都不違法。 勞務(wù)派遣單位與勞動者簽訂勞動合同,而與實(shí)際用工單位只是簽訂派遣協(xié)議,故勞動 者沒有直接和實(shí)際用工單位簽訂勞動合同。 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。 由此說來,連續(xù)兩年簽訂勞務(wù)合同后即算簽訂無固定期限勞務(wù)合同,如果勞務(wù)派遣單位介入,連續(xù)簽訂的就不會出現(xiàn)了 。 二十六、 非全日制用工 要求:一般平均每天工作時間不超過4小時,每周工作時間累計(jì)不超過24小時。 雙方當(dāng)事人可以簽訂口頭協(xié)議,但不得約定試用期,任何一方都可以隨時終止用工,用人單位不像勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 非全日制用工每小時工資不得低于所在地政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn),勞動報酬支付周期最長不得超過15日。- 1.請仔細(xì)閱讀文檔,確保文檔完整性,對于不預(yù)覽、不比對內(nèi)容而直接下載帶來的問題本站不予受理。
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