《淺析股東虛假出資的法律責(zé)任》

淺析股東虛假出資的法律責(zé)任南車洛陽機車有限公司 法律顧問 姚福來股東虛假出資現(xiàn)象，從我國實行公司制開始就一直大量存在，作為瑕疵出資的一種，股東虛假出資不僅損害公司及其他足額出資股東的利益，同時也對公司債權(quán)人的利益的實現(xiàn)構(gòu)成重大威脅。新公司法的出臺，對股東虛假出資的責(zé)任做了明確的規(guī)定，但是如果對公司法相應(yīng)條款進(jìn)行仔細(xì)研究，不難發(fā)現(xiàn)，針對股東虛假出資對公司債權(quán)人造成的損害，公司法的規(guī)定過于原則，對虛假出資的股東所承擔(dān)的責(zé)任規(guī)定過輕，實際中出現(xiàn)了違法成本過低，這也是目前實踐中大量出現(xiàn)股東虛假出資現(xiàn)象的原因。因此，我們有必要明晰股東虛假出資的法律責(zé)任，掌握識別虛假出資公司的技巧。案情介紹：2008 年 2 月 20 日，南車洛陽機車有限公司（以下簡稱我公司）與河北唐明機械裝備制造有限公司（以下簡稱唐明公司）簽訂了一份工業(yè)品買賣合同，合同標(biāo)的為鉚焊平臺，總價款為 38 萬元。合同約定預(yù)付 30%，預(yù)付款到 30 天交貨。合同生效后，我公司按照合同約定通過銀行轉(zhuǎn)賬向被告支付了 11.4 萬元的預(yù)付款，但被告卻在收到預(yù)付款后的第三天，以原材料漲價為由向我公司提出漲價 20%的要求，遭到我公司的拒絕?？紤]到被告已無履行合同的誠意，我公司同意和被告解除合同，但唐明公司經(jīng)我公司多次催要拒不退還預(yù)付款。為維護(hù)合法權(quán)益，我公司依法向洛陽市瀍河回族區(qū)人民法院提起了民事訴訟。經(jīng)瀍河法院審理后，判決被告唐明公司歸還該筆預(yù)付款及銀行同期貸款利息。判決生效后，被告拒不履行，我公司向人民法院申請強制執(zhí)行。在強制執(zhí)行過程中，發(fā)現(xiàn)唐明公司已經(jīng)大門緊閉、人去樓空，沒有任何有價值之財產(chǎn)。我公司法律顧問在對被告公司進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查時發(fā)現(xiàn)，被告的生產(chǎn)車間是假冒別人的，其辦公場所也是租賃的，注冊資本雖為 500 萬元，但其公司成立之時驗資報告上注明的投資款繳存臨時賬戶是虛構(gòu)的，銀行 “從未開立過此賬戶”，也就是說該公司的兩名自然人股東根本就沒有出資，唐明公司的所有注冊資本 500 萬元全部是虛假出資。該案是一起典型的“皮包公司”“空殼公司”案件。因本案被告唐明公司的法定代表人涉嫌故意傷害已被泊頭市公安局采取了刑事強制措施，我公司最終選擇與唐明公司達(dá)成了執(zhí)行和解，但這絲毫不影響我們在此對股東因虛假出資行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么法律責(zé)任進(jìn)行分析論證。而為了深入分析股東因虛假出資所承擔(dān)的法律責(zé)任，首先有必要對股東虛假出資的含義及表現(xiàn)形式做出明確界定。一 、虛假出資的含義及表現(xiàn)形式出資是股東依照公司法和公司章程以及公司設(shè)立協(xié)議向公司交付財產(chǎn)的行為，是股東最重要、最基本的義務(wù)，也是形成公司財產(chǎn)的基礎(chǔ)。股東應(yīng)按照公司法規(guī)定和公司章程約定的出資方式和出資額向公司履行出資義務(wù)，繳納出資。所謂虛假出資，是指股東表面上出資而實際未出資，其表現(xiàn)為股東設(shè)立公司時為了應(yīng)付驗資，未實際出資也未能證明驗資后將款項轉(zhuǎn)入公司賬戶，公司未實際使用出資款項進(jìn)行經(jīng)營的行為，其本質(zhì)特征是股東未支付相應(yīng)對價而取得公司股權(quán)。虛假出資主要的表現(xiàn)形式如下：1、以無實際現(xiàn)金或高于實際現(xiàn)金的虛假的銀行進(jìn)帳單、對帳單騙取驗資報告，從而獲得公司登記；2、以虛假的實物投資手續(xù)騙取驗資報告，從而獲得公司登記；3、用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，但未辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)；4、股東設(shè)立公司時，為了應(yīng)付驗資，將款項短期轉(zhuǎn)入公司帳戶后又轉(zhuǎn)出，公司未實際使用該項款項；5、未對投入的凈資產(chǎn)進(jìn)行審計，僅以投資者提供的少記負(fù)債高估資產(chǎn)的會計報表驗資。二、股東虛假出資的法律責(zé)任1、股東虛假出資對債權(quán)人的民事責(zé)任公司的注冊資本的作用不僅僅在于為公司提供獨立法人財產(chǎn)，公司在此基礎(chǔ)上開展經(jīng)營活動，更重要的意義在于：公司的注冊資本亦是公司對債權(quán)人履行債務(wù)的擔(dān)保，對與不特定的第三人交易的信用保證。公司在日常經(jīng)營活動中，必定與不特定的第三人產(chǎn)生大量的交易行為，作為社會上不特定的第三人，其對作為交易相對方公司的了解包括對公司實力的判斷，很大部分是基于公司在登記機關(guān)所公示的注冊資本。立法機關(guān)對公司的注冊資本之所以有“三原則”的要求，也是從維護(hù)社會交易秩序，保護(hù)不特定的第三人利益角度出發(fā)的。股東的虛假出資行為，必然導(dǎo)致公司注冊資本的減少，降低公司對外履行債務(wù)的能力，增加債權(quán)人債權(quán)無法實現(xiàn)的風(fēng)險。更有甚者，設(shè)立公司之目的就是利用公司進(jìn)行虛假交易，騙取相對方款項，然后利用公司有限責(zé)任原則予以規(guī)避法律追究。中華人民共和國公司法第二十條規(guī)定“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”這實際上是從理論上引入了公司法人人格否認(rèn)制度（或稱為“揭開公司面紗”制度）。1998 年 6 月，最高人民法院作出的關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干的問題的規(guī)定（試行）第 80 條規(guī)定：被執(zhí)行人無財產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實或抽逃注冊資金，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊資金范圍內(nèi)對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。2002 年 2 月 9 日，最高人民法院關(guān)于金融機構(gòu)為企業(yè)出具不實虛假驗資報告如何承擔(dān)民事責(zé)任問題的通知為了便于相關(guān)案件的審理和執(zhí)行，作了明確規(guī)定：出資人未出資或未足額出資對于該企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，由出資人在出資不實或虛假資金范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。這里的出資人既包括了企業(yè)的開辦單位也包括了企業(yè)的開辦人（股東）在內(nèi)。所以對執(zhí)行規(guī)定第 80 條規(guī)定的“開辦單位”應(yīng)作擴(kuò)張解釋，即開辦單位包括了開辦人（股東）在內(nèi)。但是，我們應(yīng)該清醒地認(rèn)識到，我國現(xiàn)行法律對此類執(zhí)行問題尚無明文規(guī)定。上述法院內(nèi)部規(guī)定和通知多年來在學(xué)術(shù)界備受爭議，理論界有觀點認(rèn)為，上述規(guī)定是將公司法上的“法人人格否認(rèn)原則”直接引入了執(zhí)行程序，剝奪了當(dāng)事人的答辯權(quán)、上訴權(quán)等權(quán)利，明顯是用執(zhí)行程序替代了審判程序，違背了我國法學(xué)理論上的“實體正義原則”。各級法院在執(zhí)行實務(wù)上對此大多采謹(jǐn)慎態(tài)度，個別案件追加股東為被執(zhí)行人的，也必須先舉行聽證程序，聽取被追加股東的辯論意見，而一旦被追加的股東提出異議，法院即裁定不予追加執(zhí)行，需要另行提起民事訴訟程序。2、股東虛假出資的行政責(zé)任 作為公司登記的主管機關(guān)，工商行政機關(guān)有權(quán)依法對公司股東的虛假出資行為作出行政處罰。公司法第一百九十九條規(guī)定：辦理公司登記時虛報注冊資金、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會公眾，應(yīng)承擔(dān)責(zé)令改正、罰款或者撤銷公司登記責(zé)任；情節(jié)嚴(yán)重的依法追究其刑事責(zé)任。公司法第二百條規(guī)定：公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。雖然目前各地的工商機關(guān)對股東虛假出資的處罰在很多情況下沒有具體落實到位，但是這一法律規(guī)定是實際存在的。3、股東虛假出資的刑事責(zé)任我國刑法第 159 條 1 款規(guī)定：公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處 5 年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額 2%以上 10%以下罰金。最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（2001 年 4 月 18 日）第 3 條中規(guī)定：公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予以追訴： 1、 虛假出資、抽逃出資，給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計數(shù)額在 10萬元至 50 萬元以上的； 2、 雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：（1） 致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營的；（2） 公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的。刑法第 158 條規(guī)定：申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。唐明公司的兩名股東作為公司的發(fā)起人、違反公司法的規(guī)定，未分別交付按其公司章程所規(guī)定的 300 萬元及 200萬元，數(shù)額巨大，其行為均已觸犯了刑法第 159 條的規(guī)定涉嫌虛假出資罪；又使用虛假證明文件，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大，觸犯了刑法第 158 條的規(guī)定涉嫌虛報注冊資本罪。由于兩罪是屬于刑法學(xué)理論上手段牽連的牽連犯罪，可依二人涉嫌虛假出資罪一罪追究他們的刑事責(zé)任，最終他們因虛假出資罪可能會分別被判處有期徒刑 2 至 3 年，并各處罰金。三、在商務(wù)實踐過程中如何識別和防范此類“皮包公司”識別“皮包公司”，需要你平時有敏銳的洞察能力和謹(jǐn)慎的經(jīng)營作風(fēng)。下面介紹幾種實用的識別技巧：、該公司有無資金，有無場地，有無固定從業(yè)人員，有無原料等。都需要全面考慮。當(dāng)然，不應(yīng)該抱“懷疑一切”的態(tài)度，做事總是穎神穎鬼；但平時學(xué)會用巧妙的辦法來判斷事物真假對你經(jīng)商還是有著重大意義。比如有一技巧叫做“一假則疑全”，這個技巧比較好?！耙患賱t疑全”就是說，對該公司的資金、場地、固定從業(yè)人員、原料等進(jìn)行綜合考慮，若發(fā)現(xiàn)其中一項有詐，則應(yīng)對該公司的其他項產(chǎn)生懷疑，逐個推敲，辯出真?zhèn)巍?、辨別該公司有無資金一般先是看其營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照上標(biāo)明其注冊資金數(shù)額。但現(xiàn)在有一些不法中介專門幫人偽造各種資料開辦公司，甚至有一些不法奸商也通過賄賂或拉攏工商人員而獲得營業(yè)執(zhí)照，其注冊資金數(shù)額并不真實。如本案中的唐明公司就有一整套營業(yè)執(zhí)照等合法外衣，但其投資款繳存臨時賬戶卻是虛構(gòu)的。、判斷該公司有無場地一般要堅持“眼見為實”的原則，親自到其經(jīng)營場地看個虛實。最忌那些以某賓館（豪華大飯店）為業(yè)務(wù)辦事點的公司，這些公司多屬“皮包公司”是租用飯店上兩間房來辦公的。有些人說被“某某公司的大經(jīng)理”在某豪華飯店談過生意這一假相所迷惑，結(jié)果受騙上當(dāng)。、判斷該公司有無固定從業(yè)人員一般可到該公司經(jīng)營所在看一看便知。、判斷該公司有無原料這就是“眼見為實”。轉(zhuǎn)手買賣、買空賣空的情況經(jīng)常有，你要仔細(xì)判斷對方是否干“買空賣空”的生意。針對以上幾點情況，如果發(fā)現(xiàn)其中一項有疑點，就應(yīng)當(dāng)直接到當(dāng)?shù)毓ど滩块T去核查該公司的詳細(xì)資料，必要時還應(yīng)當(dāng)?shù)姐y行去核查其注冊資本金的來往途徑，這時該公司的“廬山真面目”將會大白于天下。 END