論“隱名代理法律制度”在海事法律關(guān)系中的適用

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精選資料 論“隱名代理法律制度”在海事法律關(guān)系中的適用 張麗 張麗（1972-），大連海事大學(xué)法學(xué)院海商法系教師，國(guó)際法學(xué)碩士研究生。 （大連海事大學(xué)法學(xué)院 遼寧大連 116026 ） [內(nèi)容摘要]：隱名代理制度是代理人行使代理權(quán)的一種方式，其與直接代理有很大區(qū)別。隱名代理法律制度在海事司法實(shí)務(wù)中的適用一直以來(lái)都是一個(gè)很有爭(zhēng)議的問(wèn)題，在具體的司法實(shí)務(wù)中的做法也有很大差別。本文通過(guò)相關(guān)案例的分析，指出隱名代理法律制度在貨運(yùn)代理法律關(guān)系、船舶代理法律關(guān)系以及提單法律關(guān)系中的適用，提出隱名代理法律制度是對(duì)海事司法實(shí)務(wù)及立法體制的升華和完善。 [關(guān)鍵詞]: 隱名代理 貨運(yùn)代理 船舶代理 代理制度源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，其在大陸法系國(guó)家與在英美法系國(guó)家的法律規(guī)定有所不同。民法中“私法自治”這一理論是代理法律制度的基石。隱名代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)以代理人自己的名義與第三人為意思表示的一項(xiàng)法律制度。英美國(guó)家類似的法律制度應(yīng)當(dāng)是指“不披露當(dāng)事人的代理”。我國(guó)《民法通則》第63條規(guī)定代理人須在代理權(quán)限范圍內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，行為的效果由被代理人直接承擔(dān)?？梢?jiàn)我國(guó)《民法通則》僅承認(rèn)直接代理。新《合同法》出臺(tái)之前，隱名代理法律制度在我國(guó)并未有明確的立法規(guī)定。1999年10月1日頒布實(shí)施的新《合同法》第402條見(jiàn)我國(guó)《合同法》第402條。 、403見(jiàn)我國(guó)《合同法》第403條。 條對(duì)此做出規(guī)定。這兩條明確規(guī)定了隱名代理法律制度的情況下，代理人及本人對(duì)第三人責(zé)任的承擔(dān)，賦予了第三人對(duì)相對(duì)人的選擇權(quán)和委托人享有直接介入權(quán)的權(quán)利，同時(shí)亦明確隱名代理是委托代理。應(yīng)該說(shuō)《合同法》對(duì)隱名代理法律制度的確認(rèn)是一大進(jìn)步，適應(yīng)了社會(huì)實(shí)踐的發(fā)展 委托合同是委托代理發(fā)生的基礎(chǔ)，委托合同是典型的提供勞務(wù)的合同，其訂立后，受托人在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)為委托人辦理事務(wù)，受托人是否以委托人的名義辦理事務(wù)，理論上有不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為受托人應(yīng)當(dāng)以委托人的名義辦理委托事務(wù)；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為受托人可以以委托人的名義活動(dòng)，也可以以自己的名義活動(dòng)。我們認(rèn)為委托合同的主要特征是受托人按委托人的要求處理委托的事務(wù)，處理事務(wù)中是否以委托人的名義在所不問(wèn)。代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)以自己名義與第三人為意思表示，成立隱名代理。然而，如果受托人以委托人的名義在委托權(quán)限范圍內(nèi)與第三人進(jìn)行民事法律行為，后果直接由委托人負(fù)責(zé)。如果受托人以自己的名義在委托權(quán)限范圍內(nèi)與第三人進(jìn)行民事法律行為，當(dāng)受托人因第三人的原因?qū)ξ腥藷o(wú)法履行義務(wù)時(shí)，受托人應(yīng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利。而當(dāng)受托人因委托人的原因?qū)Φ谌藷o(wú)法履行義務(wù)時(shí)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或委托人作為相對(duì)人主張權(quán)利，第三人一經(jīng)選定相對(duì)人，則不得變更。 從我國(guó)《合同法》的相關(guān)規(guī)定可以看出其并不要求受托人必須以委托人的名義辦理委托代理事務(wù)，《合同法》承認(rèn)隱名代理。在《合同法》中，委托合同與貨物運(yùn)輸合同是兩個(gè)獨(dú)立的有名合同。海上貨物運(yùn)輸實(shí)務(wù)關(guān)系復(fù)雜，涉及面廣，承運(yùn)人和托運(yùn)人往往很難在各方面都親自從事相關(guān)活動(dòng)，委托代理是實(shí)務(wù)需要。下面分別針對(duì)海事實(shí)務(wù)過(guò)程中幾種常見(jiàn)的隱名代理情形討論隱名代理法律制度對(duì)海上貨物運(yùn)輸實(shí)務(wù)的影響。 一 隱名代理法律制度在海上貨運(yùn)代理法律關(guān)系中的適用 貨運(yùn)代理（Freight Forwarder） 的傳統(tǒng)職能是為客戶報(bào)關(guān)代理，為進(jìn)出口貨物辦理清關(guān)、訂艙、轉(zhuǎn)運(yùn)與中轉(zhuǎn)、倉(cāng)儲(chǔ)等事宜。貨主通常委托貨運(yùn)代理人代為租船訂艙。依據(jù)《合同法》及《海商法》的相關(guān)規(guī)定，貨運(yùn)代理人既可以委托人的名義，也可以自己的名義與船方為意思表示。所不同的是，當(dāng)其以自己的名義并在委托人授權(quán)范圍之內(nèi)與船方為意思表示，成立隱名代理。當(dāng)貨運(yùn)代理因委托人的原因而不能對(duì)船方履行義務(wù)，導(dǎo)致船方損失，貨運(yùn)代理應(yīng)當(dāng)向船方披露委托人，船方因此可以選擇委托人或作為受托人的貨運(yùn)代理人為相對(duì)人主張主張損害賠償?shù)臋?quán)利。按照現(xiàn)行《合同法》的規(guī)定，船方一經(jīng)選定相對(duì)人就不可以變更，貨運(yùn)代理人主張其是代理人而不能成為海上運(yùn)輸合同當(dāng)事人來(lái)承擔(dān)責(zé)任的抗辯是不可以對(duì)抗船方。依據(jù)合同相對(duì)性原則，貨運(yùn)代理人在承擔(dān)責(zé)任后，可依據(jù)其與委托人之間的委托代理合同向委托人追償。但是，如果委托人沒(méi)有能力承擔(dān)賠償責(zé)任，貨運(yùn)代理人將會(huì)無(wú)法得到賠償。因此，貨運(yùn)代理人在隱名代理情形下存在很大風(fēng)險(xiǎn)。 作為代理人的貨運(yùn)代理原則上只要在受委托范圍內(nèi)行為是不承擔(dān)承運(yùn)人的責(zé)任。但是在貨運(yùn)代理實(shí)務(wù)中，由于多種原因，例如：為了賺取運(yùn)費(fèi)差價(jià)，貨運(yùn)代理人有時(shí)會(huì)以自己為承運(yùn)人的名義簽發(fā)提單給貨主，以自己的名義與船方租船訂艙并要求船東簽發(fā)以其為托運(yùn)人的提單。那么，在這種情況下，貨運(yùn)代理人根本沒(méi)有表明代理人的身份，已不具有代理人的法律地位，不能成立隱名代理，實(shí)務(wù)中通常將其稱為二船東或無(wú)船承運(yùn)人（無(wú)論其依法是否具有無(wú)船承運(yùn)人的法律資格），其與貨主的關(guān)系也不再是代為租船訂艙的委托代理關(guān)系，而是海上貨物運(yùn)輸合同關(guān)系，在其與船東之間亦是另一個(gè)海上貨物運(yùn)輸合同關(guān)系，其所簽發(fā)的提單是其與貨主之間海上貨物運(yùn)輸合同的證明，船東所簽發(fā)的提單是其與船東之間海上貨物運(yùn)輸合同的證明。在貨運(yùn)代理人以其名義簽發(fā)無(wú)船承運(yùn)人提單的情況下，其隱名代理的主張應(yīng)無(wú)效，即使其與貨主之間有委托代理合同，并在合同授權(quán)代理范圍內(nèi)行為亦然。依據(jù)中國(guó)《海商法》第42條見(jiàn)《中華人民共和國(guó)海商法》第42條。 第一、二款的規(guī)定：對(duì)貨主來(lái)講，此時(shí)貨運(yùn)代理人是提單承運(yùn)人，船東是實(shí)際承運(yùn)人。基于提單是海上貨物運(yùn)輸合同的證明功能，貨運(yùn)代理人此時(shí)具有契約承運(yùn)人的法律地位，依照中國(guó)《海商法》的相關(guān)規(guī)定，享有承運(yùn)人的權(quán)利，履行承運(yùn)人的義務(wù)，承擔(dān)承運(yùn)人的責(zé)任。貨運(yùn)代理人一旦被視為承運(yùn)人，無(wú)論是契約承運(yùn)人還是實(shí)際承運(yùn)人，他都無(wú)法規(guī)避關(guān)于承運(yùn)人責(zé)任的強(qiáng)制性法律的制約。一般而言，國(guó)際貨物運(yùn)輸法律受強(qiáng)制法制約，這是為了防止合同自由原則的濫用。 二 隱名代理法律制度在船舶代理法律關(guān)系中的適用 船舶代理人是為船東提供船舶報(bào)關(guān)、申請(qǐng)引航以及檢驗(yàn)檢疫等相關(guān)事務(wù)。船舶航行于世界各國(guó)港口之間，船東不可能在每一港口均設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，委托船舶代理可以幫助船東解決船舶在世界各國(guó)港口的相關(guān)事務(wù)。船舶代理產(chǎn)生于船舶委托代理合同，船舶代理人可代理船東進(jìn)行船舶報(bào)關(guān)，聯(lián)系安排錨泊，裝卸貨，通知收貨人，簽發(fā)提單，發(fā)放提貨單，添加燃物料及處理船員事宜等。《合同法》是普通法，《海商法》是特別法，在《海商法》沒(méi)有特別規(guī)定的情形下，《合同法》中有關(guān)委托合同包括隱名代理法律制度的規(guī)定對(duì)船舶委托代理合同當(dāng)然適用。 船舶代理人受承運(yùn)人委托代理承運(yùn)人簽發(fā)提單是船舶代理人的一項(xiàng)主要代理業(yè)務(wù)。類似于貨運(yùn)代理人，船舶代理人代承運(yùn)人為代理行為，必須要有承運(yùn)人的明確授權(quán)，否則會(huì)可能產(chǎn)生物權(quán)代理的爭(zhēng)議，這對(duì)代理人很不利。船舶代理人在代理承運(yùn)人憑保函簽發(fā)清潔提單，倒簽提單、預(yù)借提單及無(wú)單放貨等特殊行為必須要有委托人的明確書(shū)面授權(quán)，否則這類行為一旦被認(rèn)定為違法行為，船舶代理人將會(huì)與委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。船舶代理人以自己的名義在委托授權(quán)范圍內(nèi)處理合法委托事宜仍有可能會(huì)承擔(dān)責(zé)任，隱名代理法律制度的主要目的在于保護(hù)第三方，賦予其選擇相對(duì)人承擔(dān)責(zé)任的權(quán)利，在一定程度上也會(huì)保護(hù)代理人。一旦代理人因委托人的原因而不能對(duì)第三人履行義務(wù)，其可披露委托人，由權(quán)利人最終選定由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)責(zé)任，代理人沒(méi)有選擇的權(quán)利。因此，在隱名代理的情形下，船舶代理人有承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。 類似于貨運(yùn)代理法律關(guān)系，實(shí)務(wù)中經(jīng)常出現(xiàn)爭(zhēng)議的是關(guān)于船舶代理人究竟是無(wú)船承運(yùn)人還是代理人，也就是其是否為海上貨物運(yùn)輸合同一方當(dāng)事人。對(duì)此，我國(guó)法院的判決也不一致。例如，船舶代理人接受承運(yùn)人委托代理承運(yùn)人簽發(fā)提單，簽字時(shí)在提單背面沒(méi)有表明誰(shuí)是承運(yùn)人，只有船舶代理人作為承運(yùn)人的代理人代表承運(yùn)人簽字的字樣（as agent and on behalf of the carrier），船到卸貨港，收貨人接受貨物后發(fā)現(xiàn)貨物有損壞，如果船舶代理人不能向收貨人披露真正的承運(yùn)人，收貨人就可以依據(jù)提單以該船舶代理人為被告向法院提起訴訟。在該案例就涉及到隱名代理問(wèn)題。此案例中船舶代理人應(yīng)向收貨人披露委托人，并證明其與委托人之間有委托代理協(xié)議，且其行為在委托授權(quán)范圍內(nèi)，由收貨人選擇船舶代理人或委托人作為相對(duì)人承擔(dān)責(zé)任，而不能由法院依職權(quán)裁定哪一方當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任。但是，簽訂合同時(shí)第三人知道委托人與受托人的委托代理關(guān)系的，則提單所證明的海上貨物運(yùn)輸合同直接約束委托人和第三人，除非有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人。但是，如果船舶代理人在提單背面簽字時(shí)沒(méi)有表明承運(yùn)人，也沒(méi)有表明其是承運(yùn)人的代理人，根本沒(méi)有表明代理人的身份，則無(wú)隱名代理的適用。 三 隱名代理法律制度在提單法律關(guān)系中的適用 提單是國(guó)際海上貨物運(yùn)輸中在裝貨港經(jīng)常使用的一種單證。它是承運(yùn)人和托運(yùn)人之間海上貨物運(yùn)輸合同的證明，是承運(yùn)人接收貨物或者將貨物裝船的憑證，是承運(yùn)人交付貨物的憑證。提單正面通常標(biāo)明承運(yùn)人、托運(yùn)人、收貨人等事項(xiàng)。提單的每一方當(dāng)事人都有可能委托代理人從事相關(guān)業(yè)務(wù)。托運(yùn)人通常是貨方，但由于國(guó)際貿(mào)易的特殊性，無(wú)進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)權(quán)的個(gè)人或企事業(yè)單位需要委托有進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)權(quán)的單位來(lái)代理進(jìn)行進(jìn)出口貿(mào)易，該進(jìn)出口公司通常亦負(fù)責(zé)代理租船訂艙、墊付貨款、支付運(yùn)費(fèi)及其他費(fèi)用等。例如：甲作為有進(jìn)出口權(quán)的外貿(mào)公司與貨方乙簽訂委托代理進(jìn)出口貨物合同，由甲負(fù)責(zé)代理乙公司以FOB價(jià)格條件從國(guó)外進(jìn)口一批貨物，后甲以其名義與丙船東簽訂航次租船合同，丙簽發(fā)提單給托運(yùn)人賣(mài)方，提單上載明的收貨人是憑指示（TO ORDER），后提單經(jīng)托運(yùn)人合法背書(shū)轉(zhuǎn)讓給甲，由于卸貨港交付貨物時(shí)出現(xiàn)貨損貨差，貨方乙以承運(yùn)人丙為被告向海事法院提起訴訟，丙以乙非提單收貨人，與丙之間無(wú)任何法律關(guān)系，不是適格原告為由進(jìn)行抗辯，請(qǐng)求海事法院駁回乙的訴訟請(qǐng)求。乙答辯稱其與甲之間存在代理關(guān)系，其才是真正的收貨人廣東省高級(jí)人民法院呂伯濤主編，《海事案例精選精析》，法律出版社，2004年8月 第1版，第269頁(yè) 。本案例中涉及到隱名代理制度在提單法律關(guān)系中的適用問(wèn)題。甲以自己名義而非是被代理人乙的名義與承運(yùn)人丙公司簽定航次租船合同，依據(jù)《合同法》規(guī)定，權(quán)利人可以選擇責(zé)任人來(lái)承擔(dān)責(zé)任，那么，責(zé)任人可否有權(quán)選擇權(quán)利人呢？依據(jù)《合同法》第403條第一款：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。”因此，本案中除非丙能證明其與甲訂立合同時(shí)如果知道真正的承租人是乙就不會(huì)訂立合同的情況外，乙有權(quán)對(duì)丙行使合同權(quán)利，乙享有直接介入權(quán)，責(zé)任人無(wú)權(quán)選擇權(quán)利人。 又如另一案，甲與乙簽訂委托代理合同，甲有進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)權(quán)，甲以自己名義與丙船東簽定航次租船合同，后丙在卸貨港憑乙的保函無(wú)單放貨給乙，乙在將貨物從卸貨港運(yùn)到工廠過(guò)程中，由于涉嫌走私被主管機(jī)關(guān)查扣，后甲憑正本空白背書(shū)提單向丙請(qǐng)求權(quán)利。丙抗辯稱雖無(wú)單放貨，但是將貨物交付給真正的收貨人，甲是乙的代理人，無(wú)權(quán)向其主張權(quán)利廣東省高級(jí)人民法院呂伯濤主編，《海事案例精選精析》，法律出版社，2004年8月 第1版，第343頁(yè)。 。這一案例情況在我國(guó)海事實(shí)務(wù)中并不鮮見(jiàn)?；凇逗贤ā返?02條：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外?！惫P者認(rèn)為在本案中，丙船東如能證明訂立合同時(shí)知道甲與乙之間的代理關(guān)系，且甲或乙沒(méi)有確切證據(jù)證明該合同只約束甲和丙，那么該合同直接約束乙和丙，乙行使的是直接介入權(quán)。甲雖持有正本空白背書(shū)提單，但其作為代理人無(wú)權(quán)向丙主張權(quán)利，這樣也可以有效防止委托人與受托人合謀，將國(guó)際貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給承運(yùn)人。該案中承運(yùn)人的抗辯應(yīng)成立，適用隱名代理。 四 結(jié) 論 通過(guò)上述的理論分析和實(shí)例論證，筆者認(rèn)為，在海事司法實(shí)務(wù)的隱名代理法律關(guān)系中，權(quán)利人有權(quán)選擇責(zé)任人，除非對(duì)適用被告存在爭(zhēng)議，否則法院無(wú)權(quán)依職權(quán)直接判決應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的相對(duì)人。隱名代理的適用對(duì)海事司法實(shí)務(wù)中處理船舶代理法律關(guān)系、貨運(yùn)代理法律關(guān)系及提單法律關(guān)系具有重大的實(shí)踐價(jià)值和理論意義。 作者簡(jiǎn)介：張麗，大連海事大學(xué)法學(xué)院海商法教研室講師，國(guó)際法學(xué)碩士研究生。聯(lián)系方式：0411-84786700 13998405078 E-MAIL：SONGSONG008@SINA.COM  THANKS !!! 致力為企業(yè)和個(gè)人提供合同協(xié)議，策劃案計(jì)劃書(shū)，學(xué)習(xí)課件等等 打造全網(wǎng)一站式需求 歡迎您的下載，資料僅供參考 可修改編輯