第一章國際經貿合同法

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1、最新 精品 Word 歡迎下載 可修改 第一章 國際經貿合同法 我國的對外經濟合作和對外貿易中的各種商務活動，都是經 過當事人協商一致之后，依法簽訂合同，作為雙方或各方當事人享 受權利和履行義務的依據。涉外經貿合同是外經貿業(yè)務最常用最 基本的商務工具。改革開放以來，我國企業(yè)或個人對外簽訂了大量 的外經貿合同。其中成功的不少．但有問題的合同也不少．特別是 由于外向型經濟擴展迅速而新手較多．致使對外簽約中存在這樣 或那樣的問題。使我方的合法權益或正當的合同權益受到了不同 程度的損害。對此。必須通過全面了解和掌握國際經貿合同法律常 識和技巧，以及在自身實踐

2、中善于總結經驗等途徑迅速提高對外 簽約人員的素質。否則，就無法確保合同預期目標的順利實現。 第一節(jié)國際經貿合同的范圍、概念和法律 一、涉外經濟貿易合同的定義和范圍及相應的法律。 (一)涉外經濟貿易合同的范圍 我國的《涉外經濟合同法》，就其該法的實際內容而言，實際上 既包括了涉外經濟合同法．又包括了涉外貿易合同法。因為．諸如 外商來華投資辦企業(yè)合同、境外貸款合同均屬于對外經濟合同，而 外貿合同則主要是買賣合同以及“三來一補”等合同。我國的《涉外 經濟合同法》是關于這兩大類合同的法律。那些單純的文化交流、 藝術合作而無贏利性質的涉外活動中的合同，自然不是《涉外經

3、濟 合同法》的調整對象。同理，無息貸款合同或無償援助等一類非贏 利的涉外合同也不在該法的調整范圍中。 (二)涉外經貿合同的定義 223 中國的經濟組織、個人同外國的經濟組織、個人墜曼型塑旦塑 所訂立的協議就是涉外經貿合同。 值得注意的是涉外運輸合同不受我國《涉外經濟合同法》的調 整(見該法第二條)。因為海商法對這種合同做了十分詳盡的專門 規(guī)定(見本書海商法部分)．故此種合同不受《涉外經濟合同法》的 調整。 二、國際經貿合同及相應的法律 (一)國際經貿合同的范圍和概念 1．國際經貿合同比涉外經貿合同的范圍更為廣

4、泛。前者指的 是各國之間發(fā)生的商事合同。后者指的是某同對外經貿介同。用 圖表示如下 涉外經貿 貿合同 2．國際經貿合同的慨念。由上圖可知。各國私人之間的綸貿 合同即國際經貿合同。這種合同的簽訂也是以贏利為目標的。 (二)國際經貿合同法的范圍 正如上文所述，涉外經濟貿易合同法規(guī)。包括該國對外經濟貿 易合同的國內立法、最高立法、司法和執(zhí)法機構對這些法律的具有 法律效力的解釋．以及該國正式締結或參加的雙邊經濟貿易條約 或多邊國際經濟貿易公約中有關合同的條款。而國際經濟貿易合 同法的規(guī)范則包括各國的涉外經濟貿易合同的國內法規(guī)及有法律 效力的解釋、國際立

5、法和各國參加或簽訂的雙邊、多邊國際經濟貿 易協定、公約和慣例。為便于解釋，可參看以下圖解： 224 涉外經貿合同法 貿合同法 I．／J水按時、按質、按量做好進u工作；2．及時『旬}r貨郜通 報行情和業(yè)務進展情況．不得自行更改訂貨要求。3．負責對外談判 的商務部分；4．及時將合f叫副本轉給訂貨單位，以便及時開證等； 5．及時對外索賠；6．外貿公司未及時完成任務時，要賠償訂貨部門 的損失并自行承擔一切費用。 (三)既向委托人又向外商收費，是不合理的 在我國的技術引進的業(yè)務中．有的外貿公司，一方面從國內引 進單位收取手續(xù)費．同時又向外商收取

6、代理費．致使外商將其支付 給我國外貿公司的代理費加進合同總價之中，這就既增加了引進 單位的負擔，又有背于各國民法關于代理的原則(即代理人不能既 是委托人的管理人又是第三人的代理人)。對此種方式我國經貿部 予以禁止。我國經貿部明確規(guī)定，凡屬收了國外廠商代理費的就不 應再向國內引進單位收手續(xù)費。 第二節(jié)國際經貿合同的種類 一、國際經貿合同的種類 國際經貿合同要比《涉外經濟合同法》所包容的合同種類更 廣．大致包括8個方面，30多種合同。 1．商品交易方面：有國際貨物買賣合同、成套設備進出口合 同、包銷合同、委托代理合同、寄售合同、易貨貿易合同、倉儲保管

7、 合同、補償貿易合同等。 225 國際工程合作方面：有國際工程承包合同(包括勘探、設計、施 工、安裝等)、工程合作合同。 2．國際勞務合作合同、來料來樣加工合同、承攬合同、加工裝 配合同、船舶修理合同等。 3．國際科技合作方面：有技術開發(fā)合同、技術合作合同、技術 引進合同、技術轉讓合同、技術服務合同、技術咨詢合同、技術使用 許可合同、專利許可實施合同、商標專利轉讓合同等。 4．外國投資方面：有中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營 企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同(包括石油、礦產、風 險、作業(yè)承包合同等)、合作生產合同、專利、

8、商標、技術訣竅轉讓合 同等。 5．金融方面：政策調整貸款合同、行業(yè)貸款合同、商業(yè)信用貸 款合同、出口信用貸款合同、補償貿易貸款合同、引進技術貸款合 同、進口設備貸款合同、基建工程項目貸款合同、開發(fā)基金貸款合 同、專項貸款合同。 ’ 6．租賃和保險方面：有國際租賃合同、涉外擔保合同、涉外保 險合同(各種保險類別)。 7．運輸方面：有國際海上貨物運輸合同、鐵路貨物運輸合同、 公路運輸合同、航空運輸合同、貨物各式聯運合同、郵政運輸合同、 管道運輸合同、集裝箱運輸合同等。 8．其他方面：有保證合同、外企勞動合同、涉外培訓合同、國 際廣告合同

9、、仲裁合同、經營管理合同等。 二、《涉外經濟合同法》第二條明確規(guī)定了其調整適用的經濟 合同種類，有以下18種。 中外合資經營企業(yè)合同。 中外合作經營企業(yè)合同。 中外合作勘探開發(fā)自然資源合同。 對外加工裝配合同。 226 國際貨物買賣合同。 補償貿易合同。 國際信貸合同。 國際租賃合同。 國際技術轉讓合同。 國際工程建設承包合同。 國際工程項目勘察設計合同。 國際間成套設備供應合同。 國際勞務合同。 國際科技咨詢服務合同。 涉外擔保合同。 涉外保險合同。 涉

10、外倉儲保管合同。 涉外委托代理合同。 三、幾種特殊涉外經貿合同的適用法律 有關國際運輸方面的合同，沒有列入《涉外經濟合同法》的調 整范圍之內。原因是這些合同必然要涉及到海上侵權、海事共同理 算等問題。因而，國際上對此也有一些專門的規(guī)定和公約。我國于 1952年參加由原蘇聯東歐11國組成的“鐵路合作組織”所締結的 《國際鐵路貨物聯運協定》．我國同這些國家之間的鐵路貨物運輸 合同中的法律問題．完全由該協定調整。我國還先后加入了1929 年的《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約》(即華沙公約)，和1955 年的《修改1929年統(tǒng)一航空運輸某些規(guī)則的公約的協定書》(即海

11、牙議定書)。我國和其他締約國之間的航空運輸合同中的法律問 題．即須根據這兩個條約來處理。 227 第二章合同法的基本原則 我國《涉外經濟合同法》始終體現了簽訂涉外經濟合同必須遵 循的獨立自主、互利平等、參照國際慣例這三項基本原則。 第一節(jié)獨立自主原則 我國的《涉外經濟合同法》的總原則規(guī)定．訂立經濟合同必須 遵守中華人民共和國法律，不得損害中國的社會公共利益。西方國 家也有類似的規(guī)定．只不過在提法上與我國略有區(qū)別。他們的術語 是公共秩序。我國《涉外經濟合同法》第九章進一步規(guī)定違反中國 法律或社會公共利益的條款。須經當事人協商予以取消或者改正 后．合同方

12、可有效，同時．第七條規(guī)定．凡中國法律、行政法規(guī)規(guī)定 應由國家批準的合同，獲得批準時方為合同成立。以上這些規(guī)定都 體現了簽訂涉外經濟合同時．必須維護國家主權和社會公共利益， 堅持獨立自主的原則。我國當事人在同外商簽訂涉外經濟合l司時， 要考慮到作為中國的法人。在合同中不能訂立違背國家利益和法 律的條款。從客觀上講．違背獨立自主原則的涉外經濟合同，在法 律上也是不成立的。例如。有的涉外合作經營合同明文規(guī)定：每個 工作日為12個小時．這就違反了我國勞動法的8小時工作制，這 些做法違反了我國的法規(guī)，因而。是不尊重我國主權的表現。 第二節(jié)平等互利、協商一致的原則 我國《涉外經

13、濟合同法》第三條規(guī)定：“訂立合同應當依據平 等互利、協商一致的原則。”第十條又規(guī)定：“采取欺詐或者脅迫手 段訂立的合同尤效?！? 228 以上條款為當事人公平合理地訂立和履行合同提供了法律保 障。平等互利是基本原則之一。對初次接觸的外商首先應進行資 信調查，以便了解其經營能力。由于我方通常不大好意思與外商談 條件．所以，必要時可請有經驗的律師參與談判。這樣．既可不傷和 氣，又可實現互利。 第三節(jié)參照國際慣例的原則 國際慣例按其約束力不同可分為“強制性”的和“任意性”的。 前者指世界各國普遍承認和遵守的。后者指經過當事人選擇才有 約束力的。

14、 我國《涉外經濟合同法》第五條規(guī)定：“中華人民共和國法律未 做規(guī)定的。可以適用國際慣例?！睘槭购贤哂须p方均可接受的準 據法。合同中的部分條款就要適用國際慣例。這樣做不僅可以說服 對方放棄某些不公平的條款，而且使雙方盡可能地達成一致的協 議。 229 第三章合同的成立、履行和違約救濟 第一節(jié)要約與承諾 要約亦稱發(fā)盤或發(fā)價，是一方當事人向另一方當事人提出訂 立合同的建議。提出訂約的一方稱為要約人，另一方稱為受要約 人。 有關的法律對要約的規(guī)定通常有三方面的內容：(1)訂約的意 圖和訂約的條件；(2)要約人能否撤回要約或更改要約的內容；(3) 要約

15、的失效。 承諾亦稱為接受，是指受要約人完全同意了要約的意思表示。 要約一經有效的承諾即達成一項合同。 法律對承諾的規(guī)定通常包括：(1)承諾的要件，即構成一項有 效的承諾必須具備的一定的條件；(2)承諾的形成與傳遞方式；(3) 承諾的生效；(4)承諾的撤回。 相關的國際公約和各國的法律對要約與承諾的規(guī)定是不盡相 同的。 1．《聯合國國際貨物銷售合同公約》對要約與承諾的規(guī)定。 向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十 分確定并且表明要約人在得到受要約人接受時受其約束的意思， 即構成要約。 要約于送達受要約人時生效。

16、 在未訂立合同之前。要約得予撤銷。但在下列情況下，要約不 得撤銷Id．要約寫明接受要約的期限而期限尚未屆滿或以其它方 ．230 式表示要約是不可撤銷的Ib．受要約人有理由信賴該項要約是不 可撤銷的，而且受要約人已本著對該項要約的信賴行事。 受要約人聲明或做出其它行為表示同意一項要約，即是承諾。 接受要約的通知送達要約人時生效。如果表示同意的通知在 要約人所規(guī)定的時間內未曾送達要約人，承諾就無效。 對要約表示承諾但載有添加、限制或其它更改的答復，即為拒 絕該型々羞煎盛廈要約i逐險)。但是，對要約表示承諾但載有添 加或不同條件的答復

17、，在實質上并不變更該項要約的條件，除要約 人在不過分遲延的期間內以口頭或書面通知反對其間的差異外， 仍構成承諾。如果要約人不做出這種反對，合同的條件就以該項要 約條件以及承諾通知內所載的更改為準。 如果要約人同意，逾期承諾仍有承諾的效力。 如果撤回通知于原承諾應生效前送達要約人。承諾可撤回。 2．英美法及大陸法對要約與承諾的規(guī)定。 各國法律一般都認為，要約的目的在于訂立合同，要約人的這 種意思表示必須清楚確定并傳達給受要約人，一旦受要約人承諾 合同即告成立。 北歐國家的法律要求要約必須向一個或一個以上特定的人提 出。但是，英美法允許

18、要約也可向不確定的任何人提出。 明確表示訂約的主要條件，其目的在于確定要約人訂約的真 實意圖并據此確定合同的內容。但美國統(tǒng)一商法典規(guī)定只要當事 人有訂約的意圖，某些主要條件雖然在要約中沒有明確。但只要有 合理的確定依據、方法或在法律上可以加以確定的，要約仍屬有 效。 要約人能否撤回要約或更改其內容，各國法律對此有不同規(guī) 定。德國民法典規(guī)定：除非要約人在要約中注明有不受約束的詞 句．要約人必須受其要約的約束。如果在要約中規(guī)定了有效期，則 在有效期內不得撤回或更改其要約。如果在要約中沒有規(guī)定有效 231 期，則依通?？赏玫酱饛鸵郧?。不得撤回或更改

19、其要約。英美普 通法則認為．要約原則上對要約人無約束力，要約可以在它被承諾 以前隨時撤回或更改其內容，只有當要約有時價或在要約的許諾 文件上簽字臘封。對要約人才具有約束力。 關于要約的失效．一些國家的法律都有一些具體規(guī)定：a．由于 要約人撤回要約而失效．b．要約中規(guī)定的承諾期限已到，如未規(guī)定 承諾期限．則在超過合理時間(英美法的規(guī)定)或超過依通常情形 可期待承諾達到的期間(大陸法的規(guī)定)要約失效Ic．要約因遇到 受要約人的拒絕或提出反要約而失效；d．要約因遇到要約人或受 要約人死亡的情況下失效。 對承諾要件的規(guī)定：a．承諾必須由受要約人向要約人做出．b 承

20、諾必須在要約指定的有效期限內做出Ic．承諾必須與要約內容 一致。如果承諾的內容與要約內容不同，這就不是一個有效承諾 而是反要約。但是．在美國《統(tǒng)一商法典》中規(guī)定：如果雙方都是商 人．此附加條件即成為合同的一部分。但以下三種情況例外：(1)要 約中明確規(guī)定承諾該要約的生效條件；(2)新增加的條件對要約做 了實質性的更改；(3)要約人在接到承諾后已在合理時間內向受要 約人作出拒絕新增加條件的通知。 承諾生效的時間，有兩種差別較大的規(guī)定。一種是英美法采取 的發(fā)信原則．即以信件、電報做出承諾時．只要受要約人把信件投 郵或把電報送交電報局時，承諾即告生效，因而合同自受要約人發(fā)

21、 出承諾時起成立，即使信件、電報在傳遞過程中丟失，合同仍可成 立。另一種是大多數大陸法國家尤其是德國法采取的受信原則，即 必須在要約人收到承諾時。承諾才生效。因而合同自要約人收到承 諾時起成立，如承諾信件或電報在傳遞過程中丟失合同不能成 立。 根據各國的法律，承諾一旦生效即不可撤回。但采取受信原則 的各國。規(guī)定承諾可以撤回．但撤回通知需與承諾通知同時或提前 232 送到要約人。 3．我國《涉外經濟合同法》中，對要約與承諾未做出具體的規(guī) 定．相應的條款有，第七條：“當事人就合同條款以書面形式達成協 議并簽字即為合同成立。通過信件、電報、電傳達成協

22、議。一方當 事人要求簽訂確認書的，簽訂確認書時，方為合同成立。”另在第五 條中規(guī)定：“中華人民共和國法律未作規(guī)定的，可以適用國際慣 例?！? 由于我國是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國之一。 我國的當事人在訂立涉外經濟合同，特別是外貿合同時．應盡量參 照該公約的規(guī)定。 第二節(jié)合同成立方式及效力 合同的成立．一般有三種方式： 一、自動成立 當事人就合同條款以書面形式達成協議并簽字。即為合同成 立。這種方式適用于雙方當事人在同一地點簽訂，又無需有關政府 批準的合同。例如．以函電達成協議，受約人的承諾送達要約人時， 合同即為成立。我國涉外

23、當事人之間簽訂的經濟合同大部分為自 動成立。 二、合同經確認成立 當事人通過信件、電報、電傳等達成協議，一方當事人要求簽 訂確認書的情況下。簽訂確認書時。方為合同成立。確認書為一種 內容簡單的書面合同。要約方當事人要求簽訂確認書．應與其要約 同時提出．或在其有權撤回要約的期限內送達受要約人。受要約方 當事人提出簽訂確認書要求的。也應在答復原要約的同時，或在其 有權撤回該答復的期限內送達原要約人。附有簽訂確認書要求的 答復。構成反要約。除要求簽訂確認書的一方明確表示以其一方確 認和簽字為準的以外，確認書應由雙方簽字。雙方隔地簽訂確認書 233

24、的，經簽字的確認書相互送達后，合同方為成立。 一般的國際商務合同確認成立的情形并不少見。 三、批準成立 根據有關國家的法律和政府的法規(guī)等規(guī)定，應由政府批準的 合同，獲得國家規(guī)定的審批機構批準時?；蛘咴搶徟鷻C構在規(guī)定的 期限內沒有作出決定．因而依法視為批準時，方為合同成立。 中國須經國家主管機關審查批準的合同包括：根據《中外合資 經營企業(yè)法》，《專利法》和國務院頒發(fā)的《對外合作開采海洋石油 資源條例》、《技術引進合同管理條例》以及國務院關于對外借款問 題等規(guī)定，所簽訂的中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營企業(yè)合 同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同、

25、海外設立合資企業(yè)合同、補 償貿易合同、技術引進合同、中國單位或個人向國外轉讓專利權或 涉外專利申請權合同、技術服務合同、涉外版權轉讓合同和對外借 款合同等。 西方國家批準成立的合同主要包括涉及到軍事、國防等的高 技術、新技術及其產品的轉讓、出口等合同。如《巴黎統(tǒng)籌委員會》 對向共產黨國家出口的限制范圍內的有關合同等。 無論上述哪一種方式成立的合同，都須符合以下形式條件： (1)合同必須采用書面形式。包括信件、電報、電傳、確認書等，由當 事人或其正式授權的代理人簽字。我國涉外經濟合同法要求，合同 必須以書面形式訂立。(2)口頭，書面和行為均可使合同成立。由

26、于各國法律對于合同成立的形式要求不同，對某些合同的成立，即 可以是書面的，也可以是口頭的，甚至可以是某種行為表示的。 第三節(jié)合同(成立)的效力 合同的效力即為合同的有效性。或合同的有效成立。一般說 來，合同的效力有以下幾個條件：(1)當事人必須具有合法的資格， 即具有簽訂該合同的權力能力和行為能力；(2)雙方當事人就合同 234 內容意思表示一致，達成協議；(3)合同的形式、內容和成立程序要 符合有關當事人國家的法律或國際慣例。 一、有關當事人的資格和能力 1．合同的當事人不具備合法主體資格的，則合同無效。如一 方或雙方當事人尚未注冊成

27、立而以企業(yè)的名義簽訂涉外經濟合同 的；我國一方當事人未經政府批準授權經營對外經濟貿易業(yè)務．或 者超越我國工商行政管理機關核準登記的經營范圍而訂立的涉外 經濟合同。 2．各國法律對合同當事人的訂約能力都有所規(guī)定。一般規(guī)定 為：一個成年的自然人原則上都有訂立合同的能力。但是，以下幾 種人為無訂約能力的人或其行為能力受限制的人，即：未成年人、 精神病患者、酗酒者。 二、有關當事人的意思表示 各國合同法一般都要求合同當事人的意思表示必須真實而無 瑕疵。如果意思表示不真實．可依法申請撤消合同或主張合同無 效： 1．欺詐。指一方為了從另一方那里圖謀利

28、益，故意使另一方 產生錯誤的一種手段。 2．錯誤。指當事人的認識與客觀存在的事實不一致，訂約的 意思表示有錯誤。 3．脅迫。指一方使用暴力或恐嚇手段并由于這種故意行為使 締約另一方產生恐懼而行不由己。 三、合同適用的法律可判斷合同是否有效 各國涉及合同的法律既有相近之處。又有很大的差異。因此 合同中若有法律適用的條款，可依據所適用的法律來判定合同是 否有效。例如，如果適用我國法，口頭的外貿合同無效；如果適用香 港法．則認為該合同為有效。而我國某外貿公司在口頭與港商達成 協議后，還自認為是無效的時候。港商在港起訴+經審理，香港最高

29、235 法院判定該合同有效。并判定我方賠償對方85萬美元。 我國的涉外經濟合同法還規(guī)定：涉外經濟合同部分條款被確 認無效，如果不影響其他部分效力的。其它部分仍然有效。無效條 款經當事人協商同意，予以取消或改正后合同其它條款一般仍從 合同訂立時具有法律約束力。 第四節(jié)合同的履行和違約的救濟 對本節(jié)標題的題解：合同的履行，是合同各方履行合同義務。 各國合同法的基本目的都是要求合同當事人遵照履行合同各項條 款。違約(Breach of the contract)是指合同的一方部分地或全部地 沒有履行合同義務的行為。違約救濟也叫違約補救(remedy)，是指

30、一方因另一方違約而受到損害時從法律上進行補償的方式、方法。 一一———————————J_———————————一●———一一 一、各國法律對合同履約的一般規(guī)定 (一)大陸法的規(guī)定 我國的涉外經濟合同法第16條規(guī)定，“合同依法成立，即具有 法律約束力。當事人應當履行合同約定的義務任何一方不得擅自 變更或者解除合同?！▏穹ǖ湟?guī)定，“依法成立的合同在訂立 合同的當事人間具有相當于法律的效力?！钡聡穹ǖ湟惨?guī)定，“債 務人須依據誠實與信用，并按照交易慣例，履行其給付?！?這里的“給付”指的是合同當事人的合同義務，不僅僅是指貨幣的支付”。) (二

31、)英美法的規(guī)定 英美法也與上述規(guī)定基本一致，認為當事人在合同生效后必 須嚴格遵守合同的條款。例如，美國《統(tǒng)一商法典))(Uniform Corn— mercial Code)就規(guī)定了合同履行的提供(Tender)，對于“提供”的作 用．可理解為合同當事人一方旨在履行其合同義務的準備業(yè)已就 緒。如果債權人不拒絕，他愿意和能夠履行合同的必務。 在美國商法看來，合同履行的提供與實際履行了合同義務具 有相同的法律效力。1966年美國的斯蒂爾訴諾思拉普一案就體現 236 了這一原則－－－1962年2月4日，原告為贖買地產而向被告查 詢有關欠款的數目，被告卻避而不應

32、。2月21日，原告籌足資金， 通知被告，但被告仍不應，原告被迫于2月23日起訴，法院經核 實原告尚欠被告3453美元。并將贖買期延至1965年3月1日。 1964年10月28日原告將款如數交法院。法院認為，原告曾幾次 做出履行贖買義務的提供，被告均拒絕。故判令原告有權收回地 產。 國際經貿合同訂立后，雙方都有違約的可能。各國法律都規(guī) 定一方違約而使對方的權益受損．受損方有權以適當的補救措施 進行救濟。 違約情況下的救濟措施，除要求違約方實際履行外．或賠償損 失，或行使中止權，或解約，或交付違約金等等。 二、合同的實際履行原則 (一)實際履

33、行的含義 實際履行原則，如果從廣義上說．是與前面講的合同履行的慨 念一樣．就是都必須遵守。如時間、地點、標的物、數量、品種、價格、 質量等項條款，都要在實際上履行。合同的實際履行原則和前文所 述的“重合同守信用原則”是完全一致的。 以上是從廣義上解釋合同的實際履行原則。但是從狹義上說， 實際履行是在當事人違約時，另一方有權要求其按合同的全部規(guī) 定來履行合同。換言之。違約方用傾向等方式來進行補救，是不合 乎實際履行的原則的。例如．假設合同規(guī)定．如未按合同數量交貨． 其賠償額為未交貨貨款的25％。而賣方果然交貨數量不足，買方 按實際履行的原則，要求對方補交未交的

34、貨物，并賠償遲延交貨所 造成的損失，這就比僅僅得到25％的未交貨貨款的賠償金更為經 濟。 (二)大陸法的規(guī)定 實際履行是大陸法的主要救濟措施之一。如果一方提出了實 237 際履行的請求，法院大多支持。因為，大陸法認為一方不履行合同 時．只要這種履行尚屬可能。另一方就可以要求其按合同履行義 務， (三)英美法的規(guī)定 英美法中的實質性(Substaitially)履約的概念，與大陸法的實 際履行的原則基本一致，但又略有區(qū)別。它指的是誠意地實際履行 了其義務．卻又在履行上有某種小的瑕疵(Defectively)的一方有權 得到另一

35、方依據合同的補償。例如，在買賣行為中賣方按期交付了 合同項下的大米100袋，但因疏忽而使這１00袋大米中混入了兩 袋次級的大米。在這種情況下。就是實質性履約。因此賣方有權獲 得減去不合格的兩袋大米之后剩余的98袋大米的合同價款(這兩 袋大米亦可減價計入賣方的總賣價中)。但是英美法并不把實質 性履約當作合同救濟措施。這就是實質性履行與實際履行原則的 主要區(qū)別之一。 在英美法看來．實際履行作為救濟方法有兩種：第一種是依約 履行(Specific performance)之訴，法院會強制被告履行其合同義務 而不允許以損害賠償金的方式代替之；第二種是價金之訴(Action

36、for price)．即賣方在買方無理拒收貨物時，法院可應其請求而判令 買方給付價款。盡管英美法與大陸法都有實際履行的規(guī)定但二者 的主要區(qū)別是前者把這一原則作為主要的救濟手段之一。后者則 、把此原則當作一種特殊情況下補充性的救濟方法。一般在買賣的 標的物是市場上不易買到的特定物或稀有名貴物時法院就會考 慮作出實際履行的判決。 (四)公約的規(guī)定 《公約》既規(guī)定了“買方可以要求賣方履行義務”(46條)，又規(guī) 定了。賣方可以要求買方支付價款．收取貨物或履行他的其他義 務。并且《公約》第28條還規(guī)定了：“一方當事人有權要求另一方 當事人履行某一義務．法院沒有義務作出

37、判決，要求具體履行這一 義務。除非法院依照其本身的法律對不屬本公約范圍的類似銷售 合同愿意這樣做?！薄豆s》的上述規(guī)定，既肯定了實際履行的原則． 又綜合大陸法和英美法在具體規(guī)定上的優(yōu)點。還給法院在實施實 際履行原則時以較大的自由裁量權。因此，當我們把《公約》作為合 同的準據法時，應當注意到《公約》的這一類特點。 三、賠償損失 各國都有這方面的規(guī)定。 (一)我國對賠償損失的規(guī)定 《涉外經濟合同法》第十八條規(guī)定：“當事人一方不履行合同或 者履行合同義務不符合約定條件即違反合同時，另一方有權要求 賠償損失或者采取其他合理的補救措施

38、。采取其他補救措施后，尚 不能完全彌補另一方受到的損失的。另一方仍然有權要求賠償損 失?！边@規(guī)定了受損方享有的一項重要的補救權利。一旦出現涉外 經濟貿易合同的糾紛。在明確了違約責任的前提下．如何確定賠償 損失的范圍就成了問題的焦點。對于行使補救權利的范圍，該法第 19條規(guī)定，“當事人一方違反合同的賠償責任．應當相當于另一方 因此所受到的損失。但是不得超過違反合同一方訂立合同時應當 預見到的因違反合同可能造成的損失。“對于賠償損失的范圍．最 高人民法院進行了司法解釋：“一方當事人不履行合同或者履行合 同義務不符合約定條件的，除采取其他補救措施或者合同另有規(guī) 定外，違約一方當事

39、人賠償男一方當事人因此所受到的損失．一般 應包括財產的損毀、減少、滅失和為減少或者消除損失所支出的費 用。以及合同如能履行可以獲得的利益(在國際貨物買賣合同中， 就是指利潤)．但不得超過違約一方當事人在訂立合同時應當預見 到的因違反合同可能造成的損失。“所謂應當預見到的，就得按照 比較通行的標準，一個正常智力的商務人員通常情況下應當預見 到的該合同的利潤收益。這一規(guī)定還隱藏這樣一個原則：當一方已 經違約并造成了損失的時候，而另一方(即受害方)明知損失在不 239 斷擴大，卻不立即采取補救措施。那么對于擴大的這一部分損失， 受損方沒有權利要求賠償(見《涉外經濟合同

40、法》第22條)。 (二)大陸法和英美法對賠償損失的范圍規(guī)定 損害賠償(damages)這一術語的含義就是賠償損失的意思。 大陸法系的德國法和法國法都規(guī)定了賠償損失的范圍。兩國 都確認，賠償的范圍既包括現實損失也包括所失利益。例如建筑 商交工時．房屋的質量或數量不合乎合同的約定，就是現實損失， 而建筑商未按時交工給房主造成(利用此房預期得到)的營業(yè)損失 則是所失利益。 (三)英美法對賠償損失的計算規(guī)定更為詳細 美國統(tǒng)一商法典規(guī)定，在賠償損失中既包括直接損失，也包括 附帶的損失和間接的損失(incidental and consequen

41、tial damage)。但 具體說來，在間接損失方面，法典只允許買方在交貨的質量和規(guī)格 不符合約定時有權索取賠償，不允許賣方享有這種對等的權利。 Quattlebaum v．Schuff一案的判詞便是一個有力的佐證：由于 賣方不能及時從買方取得貨款去支付自己的債權人并因此而遭 受了其他經濟損失，但這與賣方有權從買方那里得到的賠償損失 無關。該法典確認了直接損失的賠償范圍：賠償損失原則上要使受 損方達到合同已經正確履行時的那種狀況，即受損方得到預期的 合理利潤。假設一級葵花籽油數量為1000噸按照1989年10月 5日的世界主要商品價格表的每噸價為500美元，雙方成交

42、了。但 交貨時。賣方交的是三級葵花籽油，在買方接受該貨物時，當地每 噸三級葵花籽油的價格是480美元，每噸一級葵花籽油的價格是 530美元，按法典2—714條，買方可得的賠償金額為(530—480) 1000＝5萬(美元)，相當于買方預期得到的利潤。如果不是按上 述方法計算，而是以合同價格為準，則(500—480)1000＝2萬 (美元)。賠償額度顯然不足以抵償買方合理的預期利潤。反之賣 方直接損失的受償額的計算也是相應的：賣方作出供貨表示的時 240 間和地域的市場價格，與未付款的合同價金之間的差額總和就是 賣方的合理預期的利潤收入。 美國商法典對于

43、買賣合同雙方違約造成對方的附帶損失，也 要求違約方給予賠償。法典2—710條規(guī)定了賣方遭受的附帶損失 及其計算方法。賣方的附帶損失為：賣方在買方違約后為了制止交 貨而產生的費用，合同項下貨物的運送、照料、保管而產生的合理 費用或傭金，與貨物追回、再售相關的或其他因買方違約而發(fā)生的 費用等諸項費用之和。法典2—715條(1)款規(guī)定了買方的附帶損 失的范圍：包括合理拒絕的貨物在檢驗、接收、運輸、照料和保管等 項業(yè)務中合理的費用、補進貨物而合理費用或傭金，因賣方遲延交 貨或其他違約行為附帶產生的任何其他合理費用。 法典還規(guī)定了減輕損失的原則。即買方在知道賣方違約后，應 當

44、立即合理地到市場上另外采購，不能消極觀望，坐等合同項下的 貨物價格上升而擴大了損失的范圍并企圖通過索賠得到商業(yè)利 潤。 在計算賠償的數額上，通常是，直接損失加上附帶損失．再加 上間接損失(如果合理合法的話)，減去因違約方違約而節(jié)省的費 用(見2—708條(1)款)。 英國法律中的哈德里訴巴辛達爾的判例，對合理預見到(tea sonably foreseeable)作了解釋：磨坊主把機器上的一個壞機軸交給 承造人，委托其找工廠重做新的．但承造人未能在合理的時間內交 付新的機軸。增加了磨坊的停工時間．磨坊主因此要承造人賠償因 遲延交付新軸而造成的利潤損失．但因為

45、磨坊主沒有預先告知承 造人如不按時交付新軸所造成的利潤損失．承造人認為磨坊有備 用機軸因而不急于履行合同，是完全可能的。所以法院判令承造人 對遲延交付期間造成的利潤損失不負賠償責任。 (四)《公約》的74條至77條是關于賠償損失的范圍與方法的 規(guī)定。主要有以下三點： 241 1．公約對損害賠償的范圍在公約的第74條作了規(guī)定，“一方 當事人違反合同應負責的損害賠償額，應與另一方當事人因他違 反合同而造成的包括利潤在內的損失額相等。但這種損害不得超 過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的 事實情況，對違反合同預料到或理應預料到的可

46、能損失?！边@與我 國的司法解釋是一致的。 2．減輕損失的原則在公約中也同樣重要。公約第77條規(guī)定，聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施減輕由 另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采 取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原應可以 減輕的損失數額?！@項規(guī)定也是與我國的司法解釋相一致的。 3．公約的75條和76條專門規(guī)定了損害賠償的計算方法。這 種計算與英美法的規(guī)定大致相同。 四、中止權的行使 合同在履行過程中，一方當事人暫停止履行其合同義務即中 止合同。那么。哪些情況下可以行使中止權?對此各國都有不

47、同的 規(guī)定。 1．我國的《涉外經濟合同法》第17條有規(guī)定：“當事人一方有 另一方不能履行合同的確切證據時?？梢詴褐兄孤男泻贤?，但是應 當立即通知另一方；當另一方對履行合同提供了充分的保證時，應 當履行合同。當事人一方沒有另一方不能履行合同的確切證據中 止履行合同的，應當負違反合同的責任?！? 2．英美法也有關于合同中止權的類似規(guī)定，但用詞有所不 同。美國《統(tǒng)一商法典》的術語是“履行的不牢靠(Insecurity)，指的 是在合同履行過程中，例如在賣買行為中，買方發(fā)現賣方已經提交 給其他買方的貨物有瑕疵，而這種貨物正是賣方將要提交給自己 的，這樣買方就有了中止

48、合同的證據。他可以按照合同履行不牢靠 的法定依據，中止合同。該法典規(guī)定，履行合同過程中的一方有履 242 行不牢靠的情況，另一方就可以要求其提供正確履行合同的充分 擔保(Adequatt assurance 0f due performance)。此規(guī)定有四項內容： (1)合同對任何一方當事人都規(guī)定了義務：一方不能損害另一 方要求正確履行合同的利益和欲望。當對方合同履行不牢靠的合 理根據產生時，另一方可以書面方式要求對方提供正確履行合同 的充分擔保；如果此要求在商業(yè)方面合乎情理，他有權在得到上述 保證之前，對尚未收到約定償付的事宜中止履行合同。

49、(2)在商人之間，怎樣才構成合同履行不牢靠，對合同履行的 保證怎洋才算達成充分，應按商事標準來決定。 (3)接受了任何不適當的交貨或付款，并不妨礙受損害方要求 對以后的合同履行提供充分擔保的權利。 (4)得知正當的要求之后。在不超過30天的一段合理時間內。 未能提供正確履行合同的保證，即視為違約。 3．公約。暫時中止對合同的履行而行使中止權，也被《公約》 所肯定，只不過公約是將這種情況作為預期違約來處理。預期違約 (Anticipatory breach)，是公約的一個獨特的概念。公約第71條對 此規(guī)定了三款： “(1)如果訂立合同后，另一方

50、當事人由于下列原因顯然將不 履行其大部分重要義務，一方當事人可以中止履行義務： (a)他履行義務的能力或他的信用有嚴重缺陷。 (b)他在準備履行合同或履行合同中的行動。 (2)如果賣方在上一款所述的理由明顯化以前已將貨物發(fā)運， 他可以阻止將貨物交給買方，即使買方持有其有權獲得貨物的單 據。本款規(guī)定只與買方和賣方間對貨物的權利有關。 (3)中止履行義務的一方當事人不論是在貨物發(fā)運前還是發(fā) 運后，都必須立即通知另一方當事人，如經另一方當事人對履行義 務提供充分保證。則他必須繼續(xù)履行義務?！? 4．行使中止權的注意事項， 243

51、 (1)中止權行使的條件，亦即一方有另一方不能履行合同的確 切證據。例如： 1．對方資不抵債，臨瀕破產。履行合同已不可能； 2．法令的變動。對方所在國家的外匯法律或政策發(fā)生了變 動．使其不能支付該合同項下的貨款；貿易雙方的所屬國變?yōu)閿硨? 國或發(fā)生了戰(zhàn)爭； 3．特定的標的物丟失。例如合同項下的標的物是著名的匠 人制造的一套精美的家俱．但該制造者已故．這種家俱已經不可能 再生產了?？墒沁@套家俱都被焚毀了； 4．發(fā)生不可抗力的情況。例如：地震使供貨方暫時不能生產 出合同項下的貨物。具有類似以上四種不能履行合同的確切證據， 當事人就能行使

52、中止權。 5．一方沒有向行使中止權的另一方按時提供有效的充分的 擔保。 在以上五種情況下，可以行使中止權但必須有證據。 (2)應當在行使中止權之前或同時．立即通知對方，以便對方 能夠及時采取補救措施?；蛘卟扇４胧? 通知對方時可能會有兩種情況：一種是合同完全中止；另一種 是被通知方對合同擔保或補救，使合同繼續(xù)履行。 《涉外經濟合同法》第18條和第29條都規(guī)定了通知義務。除 非通知義務因為不可抗力等原因而不能履行，從而單方面地在未 通知的情況下就中止了合同的履行，都要承擔違約責任。 (3)對方原來就有擔保，這種情況下不能行

53、使中止權。除非能 證明其擔保不能抵償該合同繼續(xù)履行所遭受的損失，方能行使中 止權。例如：在合同中，當買方要求賣方對交貨無瑕疵作出擔保時， 有良好的履行能力和商業(yè)信譽的賣方只是以書面允諾：他將注意 使設備完全合乎合同約定的技術標準，在這種情況下有了這項書 而允諾也就夠了。但是．如果買方發(fā)現賣方現有的生產條件制造臺 244 同項下的成套設備有一定的困難而且聲譽不佳，則作出上述允諾． 顯然是不充分的保證，而必須讓其提供更充分的擔保，并且要同時 輔之以調換、修理、價格減讓或其它的補救措施。 (4)如果因為中止合同履行而訴訟，行使中止權的一方負有舉 證責任。綜上

54、所述，中止權的行使必須十分審慎。首先應當了解這 方面的法規(guī)和司法上的解釋，避免雙方對合同中止權的行使和相 應的擔保措施的提供等一類問題上理解不同。并由此妨礙商事活 動的進行。其次．行使中止權并不是目的．目的應當是爭取合同履 行中出現的各種問題合理地妥善地解決。最后。中止合同與終止合 同不是一回事。所以．行使合同履行中的中止權的那些法定條件一 旦改變，就應當立即恢復對合同的履行。 五、其它合理救措施 根據合同性質和合同的規(guī)定。有關情況可采取下列措施：(1) 請求法院對合同項下的貨物保全；(2)請法院拍賣債務人的財產． 凍結責任方的銀行存款；(3)直接要求對方進

55、行修理、排除產品缺 陷和換貨；(4)如數量不足，要求對方補足數量；(5)要求對方對其 不合乎合同要求的商品降價或重新加工改進等等。應注意的是合 同履行不能以強制履行作為主要措施，雖然要主張實際履行的原 則。但應與對方協商。要求對方盡可能自愿地來實際履行。因為強 制履行并不容易做到，除非被執(zhí)行方的貨物或款項就在所訴法院 的管轄范圍之內。在大多數情況之下，經過雙方磋商之后，形成一 個方案。這個方案既可以是實際履行的方案，也可以是用某種補救 措施之一所形成的方案。還可以是幾種補救措施并用的方案。例 如，我國山東省造紙廠引進法國某公司的不合格的卷煙生產線的 實例，就是我方按合同以5

56、74萬美元買回的本應是一條全新的，未 使用的先進的一流造紙生產線。而實際到貨卻是主要零件屬舊貨 翻新，部分零件設計、規(guī)格與合同不符的不合格設備，直接損失達 200萬美元，而賠償金額為120萬美元。這個120萬美元的索賠協 245 議，就是經過了雙方多次協商之后達成的。這里選用的就是賠償損 失這一補救措施。假如上述實例中的法方公司既賠償損失又將設 備的主要部件進行退換，這屬于二種補救措施同時并用的情形。 雙方交叉違約時，也應按照各自違約情況承擔違約責任選用 相應的補救措施。 案例：我國機械廠(甲方)與香港有限公司(乙方)在1982年5 月訂立的加

57、工合同，經過批準后執(zhí)行。合同規(guī)定當年年底以前，甲 為乙加工出松木條25萬英尺(這里的標準物條款規(guī)定得不明確)。 每英尺的加工費為15美分。加工費總計3．75萬美元。甲方負責 將加工好的松木條運到廣州的一個油畫廠。1982年5月一8月 甲方加工了7．98萬英尺，加工費1．09萬美元，于同年分兩批運到 廣州油畫廠，結算時，乙方拒付。故訴至法院。法院認為這個案件 中合同規(guī)定不明確。合同對加工物的規(guī)格、用什么料、質量條款、驗 收條款和支付上的保證措施等等內容都沒有作出規(guī)定。因此，雙方 都馬馬虎虎，都不大負責任。對合同糾紛的發(fā)生都應承擔過錯責 任。在此基礎上。主持調解雙方重新達成協議，

58、補上缺漏的條款重 新履行合同。與違約救濟相關聯的是保證人的責任。實際上違約 救濟也可以通過保證人履行義務而實現。但保證人的擔保是有一 定范圍的。超出這一范圍，保證人就不負責任了。一般在合同擔保 期內，擔保人擔保合同的全部義務。若是合同擔保范圍不明確，就 推定其負全部擔保義務。所以擔保范圍應當在合同中寫明確。 六、不可抗力與免責情形 (一)．不可抗力與免責情形 當事人在訂立合同時。不能預見其發(fā)生和后果不能避免，并不 能克服的事件．稱之為不可抗力(Force Majeure or Act。‘God)。第 24條 l、《公約》中的不可抗力概念

59、 《公約》采用“非所能控制的障礙”的術語．與我國的“不可抗 46 力”的法律用語不同，也與大陸法中的“情勢變遷”和英美法的“合 同落空”的詞語形成區(qū)別．以防止人們對這一概念產生理解上的分 歧．從而使各國都比較容易地接受這一概念?！豆s》第179條第 (1)款規(guī)定了這一慨念：“當事人對不履行義務不負責任，如果他能 證明此種不履行義務是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于 這種障礙，沒有理由預期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克 服它或它的后果?！? 由于《公約》和我國《涉外經濟合同法》都沒有規(guī)定“障礙”或 “不可抗力”的范圍和種類，因而我國《涉外經濟合

60、同法》第24條第 四款就將此項工作交給合同的當事人了。這樣一來，不可抗力事件 的范圍可以由當事人在合同中具體約定。 國際上通行的是將不可抗力事件區(qū)分為兩類：社會事件和自 然事件。前者諸如戰(zhàn)爭、禁運、武裝叛亂、政府禁令等等后者包括 地震、水災、旱災等等。罷工算不算不可抗力事件?這要由當事人 來約定。資本主義國家經常發(fā)生罷工，外商一般都堅持把罷工寫進 不可抗力條款。而我方人員則可以提出：全國性罷工可以作為不可 抗力事件來處理，而局部的車間或分廠或分公司、子公司的罷工， 不能作為不可抗力來對待。因為．這樣可以預防對方當事人輕易地 以罷工為理由拒絕履約。 2．《公

61、約》中的免責情形 《公約》79條實際上規(guī)定了三個條件同時具備才能免責的條 件： (1)出現了非當事人所能控制的障礙。 這是構成免責的客觀要件?！稓W洲經濟委員會交貨共同條件》 (General Condition(ECE)No．188 (1)對該客觀要件的種類作了規(guī)定：“戰(zhàn)爭、禁運和其他政府禁 令，運輸設施毀損，罷工、合同供貨單位倒閉或破產，以及火災政 府征收，外匯管制．暴動等等?！笨陀^要件也列舉在標準合同中。例 247 如《歐洲經濟委員會出口成套設備、機器交貨共同條件》規(guī)定：“下 列情況如果在合同訂立后阻礙合同的履行，應予以免責

62、：工業(yè)糾紛 和非當事人所能控制的任何其它情況，例如，火災、征收、禁運、外 匯管制、暴動、運輸設旌短缺、原材料普遍短缺，以及對動力供應的 限制?！庇捎谏鲜鋈魏吻闆r而希望請求免責的一方當事人，必須將 障礙無遲延地書面通知另一方當事人……如果由于出現上述任何 情況，致使合同已不能在合理的時間內得到履行．則任何一方當事 人都有權書面通知對方當事人，終止合同，而無需要求任何法院的 同意?！? 《歐洲經濟委員會糧食買賣合同》中也有類似的規(guī)定，“如果合 同訂立后．出現了非當事人所能控制的特殊情況，致使合同的全部 或部分履行成為絕對并永久地不可能時，合同或其未履行的部分 可以解除．

63、任何一方都不承擔損害賠償的責任。”在我國的一些外 貿標準合同中也有類似的規(guī)定。例如：機械購買標準合同中寫明： “賣方不對由于生產過程中，裝貨或運輸過程中可能出現的不可抗 力所導致的遲延交貨或不交貨承擔責任。在上述情況發(fā)生時賣方 應當立即將事件的發(fā)生通知買方，并在此后14天內，以掛號信方 式，將事件發(fā)生地有管轄權的單位簽發(fā)的事件證明寄給買方，…… 如果事件持續(xù)日期超過10周．則買方有權解除合同?！? (2)免責的主觀要件 免責的主觀要件的構成，指的是當事人在主觀上沒有故意和 過失。即被免責的當事人在訂立合同時不能預見障礙的出現，訂立 合同后也不能避免或克服的這種

64、障礙。 對上述這種主觀狀態(tài)，免責方都要履行舉證義務。這么嚴格的 要求。其立法目的在于迫使當事人千方百計地履行合同的義務，使 其有能審慎對待“事件”的發(fā)生，避免輕易地憑借“事件”的出現和 發(fā)展而獲得免責。 (3)有第二方參與履約合同義務時的免責條件 248 往往有這樣的情形：合同的履行要依靠當事人一方雇用的第 三方來履行義務。當這個第三方不能履行義務時。導致合同一方無 法履約。如果要使此種環(huán)境中的無法履約的一方免責，則該當事人 須具備下述條件：該當事人和他所雇用的第三方不盡義務須具備 上述l、2兩項主觀和客觀要件。 例如，買賣雙

65、方訂立一個成套設備供應合同。賣方如履行該合 同而與一生產廠家訂立了一個生產該成套設備中的一部分設備的 協議。但該廠家因管理不善未能按期交貨，導致賣方不能如期將合 同項下的成套設備交給買方。在這個例子中，賣方雖然具備了免責 的主觀要件和客觀要件，但賣方所雇用的生產廠家卻不具備上述 兩個要件。因為這個廠家作為第三方是由于管理不善即主觀上的 原因而未能履行其義務的。這樣，廠家不能免責，賣方也不能免責。 如果廠家是因地震或暴動而被迫停產，則廠家的免責也會使賣方 免責。 (二)免責的限制和免責準據法的重要性 不承擔違約責任的前提是不可抗力事件的發(fā)生。根據《涉外經 濟

66、合同法》第24條規(guī)定：“當事人一方因不可抗力事件不能履行合 同的全部或部分義務的。免除其全部或部分責任。”合同當事人一 方因不可抗力事件不能按合同約定的期限履行的，在事件后果影 響持續(xù)的期間內，免除其遲延履約的責任?！斑@實際上規(guī)定了三種 免責情形。一種是不可抗力持續(xù)時間內免責，另一種是不可抗力事 件造成合同部分地無法履行。因此對負有義務方部分免責再一種 是不可抗力合同全部條款都無法履行，由此全部免除責任。 《公約》也有相似的規(guī)定。第79條(3)款規(guī)定免責只“對障礙 存在的期間有效?！? 對于《公約》和我國《涉外經濟合同法》的免責方面的規(guī)定都 不能理解為無條件地全部免責。實質上，免責只限于損失賠償，當 具備免責要件時，免責療雖然可以免除賠償損失的責任，但男一方 24９ 仍可以根據法律，采取諸如交付替代物、減價、中止或解約等補救 措施。 2、準據法對免責