FIDIC合同條件實用技巧-B.doc

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FIDIC合同條件實用技巧——B.Q.單的運用技巧 FIDIC合同屬于單價合同，主張“量價分離”，以便通過程序公開、充分競爭、機會均等和一律公平對待承包商的方式，創(chuàng)造使得所有參與投標的承包商能在同一起跑線上公平競爭的機會。 　　由于工程數(shù)量B.Q.單(BiU of Quantities，簡稱B.Q.單)是FIDIC合同的主要附件之一，合同中業(yè)主與承包商的經(jīng)濟關系幾乎全部是通過B.Q.單的形式聯(lián)系起來的，因此B.Q.單在FIDIC合同的文件中占有相當篇幅，地位也頗為特殊和重要。 　　B.Q.單的形式 　　B.Q.單在結(jié)構(gòu)上通常分為若干個子項，以便使用者能夠分類查找。舉房建項目為例，這種子項一般是按工序劃分，可能包括清理現(xiàn)場、土方開挖、混凝土工序、砌磚工序、瀝青工序、首頂工序、木工工序、溝縫工序、鋼結(jié)構(gòu)、金屬、給排水管道、抹灰工序、水電、油漆、內(nèi)裝修和圍墻，等等。 　　每個B.Q.單的表格都是由若干個豎列構(gòu)成，其中最左邊的一列是項目序號，第二列是對需要填報單價的單項工程的技術性描述，第三列是該單項工程的規(guī)定數(shù)量(實際上是咨詢工程師的估算數(shù)量)，第四列是該項工程的對應單價(發(fā)標時是空白的，應由承包商在投標時逐項自己計算并填上)，最后，在最右面的豎列是用第三列數(shù)量乘以第四列單價得出的小計價格(發(fā)標時也是空白的，要由承包商在投標時自己計算并填報)。最右面一列的數(shù)字之和列在每頁B.Q.單的下端，將各頁下端的結(jié)果累計相加，即可得出承包商項目投標的報價總額。 　　承包商根據(jù)業(yè)主在招標時提供的B.Q.單，逐項填報單價并以此作為項目實施時的計價基礎，而由給定工程數(shù)量算出的合同總額只是作為評比標價高低的依據(jù)，完全是一個虛的數(shù)字，因為工程結(jié)算時是用簽訂合同時B.Q.單中的單價乘以對應發(fā)生的實測完成工程數(shù)量，即所謂的“量變價不變”。 　　B.Q.單中預列的分項工程數(shù)量通常難以算準，與實際情況可能有一定的出入，從而影響承包商的項目成本。當實際完成的工程數(shù)量與合同B.Q.單中的數(shù)量不一致時，將會形成承包商實際收入的差異。因此，合同第51款/第52款(變更、增添和省略)明確了允許進行調(diào)整的界限，規(guī)定工程數(shù)量的增減幅度超過原始合同額的土15%時(1977年第三版中為土10%)，承包商就可以以履約的經(jīng)濟條件發(fā)生紊亂為理由，要求對應收款項目予以調(diào)整。這里的原始合同額并不包括合同第52.4款(點工)、第58款(暫定金額)和第70款(費用和法規(guī)的變更)所列的費用，更不包括合同第53款(索賠程序)發(fā)生的索賠金額。 　　使用B.Q.單結(jié)算的最終財務收入分別是工期時間和分項工程數(shù)量的函數(shù)，在投標時對于單價及利潤的確定必須十分慎重。如果單價填報得偏低，承包商就要冒工程虧損的風險；而單價過高，就可能影響承包商的項目中標。 　　B.Q.單的功用 　　采用英國式的B.Q.單方式付款時，業(yè)主是按照承包商完成的實際工作量付款。在使用FIDIC合同第60款(證書與支付)時常說的“驗工計價”，就是指的核驗實際完工數(shù)量，再按B.Q.單中的單價乘以這些數(shù)量，并據(jù)此計算出向承包商付款的金額。這種支付方式現(xiàn)在已被國際承包合同普遍采用。 　　B.Q.單支付方式的特點在于，業(yè)主雇傭的咨詢工程師在對圖紙和技術規(guī)范做出分析后，將整個項目分解成若干細目，經(jīng)過計算再標明每個施工工序的估算工程數(shù)量，并寫在標書上。承包商在投標時只需填上對應的單價，這樣就可以計算出一個總價，也就是簽約時的合同額。這個填上了價格的B.Q.單，在合同中通常具有三種不同的功用： 　　1)作為計量驗工付款的基礎； 　　2)作為評估工程變更的基礎； 　　3)作為得出一個最終的實際費用或核算最終合同價格之基礎，而與工作數(shù)量是否發(fā)生變化無關。 　　即使是使用B.Q.單很有經(jīng)驗的人，也有可能被上述第3)項搞糊涂。如果不考慮工程變更可能造成的影響，施工的最終數(shù)量怎么會與合同中的原始數(shù)量有差別或發(fā)生變化呢?但是，這種現(xiàn)象可能從兩個方面發(fā)生。 　　一方面，不管是否發(fā)生了合同第51款/第52款(變更、增添和刪除)的工程變更，驗工計價時，都應該以實地復測完成的工程數(shù)量為準，承包商的實際收入是B.Q.單的單價乘以實際完成的數(shù)量之和。另一方面，咨詢工程師在根據(jù)合同圖紙編制B.Q.單時，對于工程數(shù)量的估算不可能絕對準確，甚至難免出現(xiàn)各種錯誤，因而承包商實施的工程數(shù)量就不可能與之吻合。這種情況在大型項目上尤為突出。 　　標準計量方法 　　FIDIC合同在投標須知中規(guī)定，如果B.Q.單中的單價與總價矛盾，應以單價為準；如果數(shù)字與英文文字矛盾，應以英文文字為準。因此，承包商在填寫B(tài).Q.單中的工程單價時要特別注意，以免因筆誤而影響項目工程價款的收取。 　　如果在合同中沒有就實測工程完成數(shù)量應采用的具體技術方去做出明確規(guī)定，則承包商在編制標書時，期望通過在結(jié)算過程中以實測完成工程數(shù)量而達到早收錢和多收錢的目的就無法落實。例如，在計量一立方米的土方開挖時，從理論上講，基于以下四種方法都是可行的： 　　1)對開挖出來的土料進行實際測量，不留任何余地； 　　2)對開挖后的坑穴進行實際測量； 　　3)通過查閱施工圖紙，從數(shù)學上計算得出； 　　4)按照上面第3)法計算，但同時也進行現(xiàn)場測量，對施工的開挖留有適當余量。 　　業(yè)主、咨詢工程師和承包商可能在采用何種方法進行測量的問題上產(chǎn)生分歧。因此，在B.Q.單中需要規(guī)定對承包商完成工程所用的測量方法和原則，并以條款的方式予以明確。為了避免問題復雜化和產(chǎn)生誤解及由此可能引發(fā)的額外費用，合同中通常在第57.1款(計量方法)的特殊條款中規(guī)定參考的權(quán)威性“標準計量方法”，一般是權(quán)威機構(gòu)出版的有關標準。常見的有英國ICE出版的《土木工程標準計量方法》，或使用英國國家建筑業(yè)主聯(lián)合會和皇家注冊測量師學會共同出版的《標準計量方法》作為借用標準。 　　B.Q.單的后部通常列有“暫定金額”(PrommIal Sums)一項，這就是合同第58款(暫定金額)所述的內(nèi)容。FIDIC合同中的這一條款幾乎全部是從ICE合同照抄過來的，因而極富英國特色。對于初次接觸FIDIC合同的人來說，該條款確實顯得相當復雜并且很難理解。這種費用并無合同規(guī)定，“暫定金額”也沒有法律含義，通常是用于應付施工中將要出現(xiàn)的一些不可預見的工程數(shù)量，有時業(yè)主在直接分包部分零小工程或是通過咨詢工程師按照合同第51款/第52款(變更、增添和省略)發(fā)出工程變更令的形式時使用這筆預列費用。 　　由于“暫定金額”通常是固定的，或者在合同總價中所占比例較小，對于報價水平的競爭力并無什么實質(zhì)性的影響，因此，有經(jīng)驗的承包商在投標時可能采取將暫定金額中的單價適當提高的策略，以達到最終驗工收入的實際增加。 　　工程變更令對B.Q.單的影晌 　　當業(yè)主要求承包商完成B.Q.單中沒有列出的工作或者刪除已經(jīng)列出的工作時，一般是通過咨詢工程師發(fā)出工程變更令的方式執(zhí)行，這就是合同第51款/第52款(變更、增添和省略)所述的內(nèi)容。 　　在FIDIC合同的條件下，履約中除了根據(jù)第60款(證書與支付)的規(guī)定，按照B.Q.單的單價進行正常的驗工計價以外，承包商賴以創(chuàng)收的三大支柱是：索賠、工程變更令和物價浮動時的價格調(diào)整。除了按照合同第53款(索賠程序)進行合法索賠外，承包商還可以通過價格調(diào)整得到額外收入：一種是由于設計圖紙和工作內(nèi)容的變更，致使工程數(shù)量變化超出合同總價的土15%時(1977年第三版中為土10%)，但注意，這里不包括合同第52.4款(點工)、第58款(暫定金額)和第70款(費用和法規(guī)的變更)的費用，業(yè)主對價格的新增部分相應做出合理的價格調(diào)整，屬于合同第51款/第52款(變更、增添和省略)涉及的工程變更令；另一種是由于受漲價因素影響而進行的價格調(diào)整，即合同第70款(費用和法規(guī)的變更)物價浮動時的價格調(diào)整。 　　工程變更是由負責管理項目的咨詢王程師按照合同第51.2款(變更的指示)發(fā)出的，承包商必須執(zhí)行并有權(quán)按照合同第51款/第52款(變更、增添和省略)得到相應的經(jīng)濟補償。如果合同B.Q.單中即無現(xiàn)成參考單價，又不能采用插入法或者“按照比例”(Pro－rata)進行推算，這時承包商就有權(quán)重新報價。承包商一定要把正常的工程變更與索賠嚴格區(qū)分開來。凡屬可以通過工程變更得到補償?shù)?，不要再以任何索賠形式另外提出，這樣可以避免出現(xiàn)不必要的和無休止的爭議。 　　對于業(yè)主來說，由于使用了B.Q.單，即使不考慮第51款/第52款(變更、增添和省略)、第70.1款(費用的增加或減少)和第53款(索賠程序)等諸多因素的影響，簽約時的合同價格與最終的實際支出也永遠不會相等。咨詢工程師應該接受承包商在B.Q.單中任意分配其管理費及各種費用，而不必再做出相關解釋。因此，填報B.Q.單就使得承包商能夠利用不平衡報價的技巧，增收創(chuàng)利的機會。 　　所謂不平衡報價是相對常規(guī)的平衡報價而言，主要分成兩個方面的工作，一個是早收錢，另一個是多收錢。它是指報價時經(jīng)過分析，在總的標價固定不變這一前提下，相對于正常水平作出人為調(diào)整，有意識地預先對時間參數(shù)與驗工計價的收入款項做出對承包商有利的不平衡分配。承包商通過參照工期時間去合理調(diào)整單價達到早收錢的目的，盡早收回資金，以利資金周轉(zhuǎn)；通過參照分項工程數(shù)量去合理調(diào)整單價達到多收錢的目的，即對那些日后可能增加工程量的單價盡可能調(diào)高，以便項目實施時能夠順理成章地增加收入。 　　B.Q.單的法律意義和實際意義 　　FIDIC合同第55款(工程數(shù)量)和第56款(需測量工程)中明確寫明，“B.Q.單中所列工程數(shù)量是估算的工程數(shù)量，它們不能作為承包商履行本合同規(guī)定義務過程中應予完成的工程的實際和確切的工程數(shù)量”，“咨詢工程師應根據(jù)合同通過實際測量來核實并確定工程的價值，再根據(jù)合同第60款(證書與支付)支付承包商的應得款項”。合同的這兩個條款規(guī)范了B.Q.單的法律功用，限定了承包商根據(jù)合同第60款(證書與支付)得到付款的具體方法，被稱為“計量條款”。 　　如果實際施工中完成的工程數(shù)量超出或少于B.Q.單中所列的原始數(shù)量，造成的增減是由于承包商的工作失誤所至，則承包商無權(quán)進行任何經(jīng)濟索賠。但是，與B.Q.單直接相關并且影響到承包商收入的是合同第51款/第52款(變更、增添和省略)，如果是咨詢工程師為項目實施而指示變更工作，承包商應要求咨詢工程師發(fā)出合同第51.2款(變更的指示)的工程變更令，同時提出新的單價，并按此新單價要求業(yè)主對變更工程進行補償。另外，在進行工程變更估價時，最初主要是參考并依據(jù)合同B.Q.單中原有的費率或價格，并以此作為基礎。不過，合同第51款/第52款(變更、增添和省略)明確允許合同中B.Q.單的價格出現(xiàn)偏離，咨詢工程師最終有權(quán)“確定他認為合適的此類費率或價格”。但是，合同第2.1款(咨詢工程師的權(quán)利和義務〉中規(guī)定，咨詢工程師的這種權(quán)力應該獲得業(yè)主的書面認可。根據(jù)合同第51款/第52款(變更、增添和省略)的內(nèi)容，當引用工程變更令條款時，依咨詢工程師甚至仲裁員的意愿而定，數(shù)量的差異就會導致B.Q?單中價格的差異，似乎又無需以業(yè)主的名義發(fā)出工程變更令。FIDIC合同中的“計量條款”對于再計量使用的方法實際上沒有做出明確的規(guī)定(保持了沉默或說比較模糊)，因此使得許多承包商據(jù)此進行索賠，認為該條款的意圖就是承包商應該得到與B.Q.單中價格不同的“合適價格”。 　　在對B.Q.單的內(nèi)容進行解釋時通常使用兩種原則，一種是“價格包含原則”(Inclusive Price Principle)，另一種是“字面直釋準則”(Verbatim Criterion)。前者認為，承包商所報工程單價是考慮了完成所述工作相關的全部費用，其中不僅限于工程的直接費用，而且還將間接費用如管理費、利潤和不可預見費等也攤?cè)氲竭@些單價中；但后者堅持價格內(nèi)容應該按B.Q.單中對單項工程的技術性描述從字面上解釋，只是涉及到文字描述中明示的具體工作內(nèi)容。當發(fā)生爭端時，F(xiàn)IDIC合同延用了英國ICE合同的處理方式，在考慮處理出現(xiàn)的問題時，以“價格包含原則”作為優(yōu)先制約的判斷標準。 　　B.Q.單的利弊 　　人們主張使用B.Q.單，主要基于兩個論點：第一，它極大地減少了業(yè)主和承包商投標時的費用；第二，它為比較標價、驗工付款和評估工程變更提供了一個較為詳細和準確的基礎。 　　第一個論點從理論上看似乎沒有什么問題，但實際上卻很有學問，相當值得研究和推敲。在土木工程合同領域中，幾乎所有富于經(jīng)驗的承包商都有一批訓練有素的測量師(Quantity Slmey-x)，他們通常是一方面先計算出整個項目的實際成本(PrimeCost)，另一方面再據(jù)此與B.Q.單進行比較和分析，有目的地填報B.Q.單，一來可以審核所算實際成本是否正確，二來可以找出B.Q.單中工程數(shù)量可能存在著的缺陷甚至錯誤，或者辨認相對可能發(fā)生的實質(zhì)性工程變更項目或是否存在與最終工程數(shù)量有差異。如果能夠找到這種項目，承包商就可在報價時進行適當技術處理，對于工程數(shù)量比實際發(fā)生有所夸大的項目報出較低單價，而對工程數(shù)量比實際發(fā)生的有所低估的報出較高單價，這樣投標的總報價就會相當具有吸引力，可以戰(zhàn)勝競爭對手，確保得標，而在實際的履約過程中，通過計量，使得合同實際收入有實質(zhì)性上浮并增加承包商的利潤。 　　第二個論點中，B.Q.單在比較標價方面的功能是無懈可擊的，這種方法確實可以對投標各承包商的單價做出精確比較，而且如果業(yè)主在簽約前要求承包商呈交其全部報價的詳細單價計算和分析，就會更加有效，甚至可以據(jù)此分析出承包商的利潤情況。但是，承包商通常相當強烈地反對業(yè)主的這種苛刻額外要求，因為這等于向業(yè)主交了自己的底，將使得自己在履約時的索賠地位受到嚴重影響。 　　從另一方面講，當分析單價和驗工付款時，由于在參照時間函數(shù)對區(qū)分初期費用與其它費用方面缺乏明確的準則，受承包商投標技巧各異的影響，主要是難以掌握加大初期金額比重的“頭重腳輕”(Front Loading)報價方法具體分攤策略和比例，因此很難放在同一基礎上做出客觀的分析比較，使得實際應用時并非十分有效，有時甚至可能出現(xiàn)誤導。因為承包商從資金的角度考慮，一定會在報價時盡量加大初期金額的比重，以利自己資金周轉(zhuǎn)，另外還可以在項目實施的過程中，更加自由地引用第20.4款(業(yè)主的風險)、第40.3款(暫時停工持續(xù)84天以上)、第65.2款(特殊風險)、第66款(解除履約)和第69款(業(yè)主違約)，尋找機會與業(yè)主中途終止合同，將永遠處于相當有利的地位。因為采用“頭重腳輕”的不平衡報價后，承包商的大部分資金永遠處于超前收回的狀態(tài)，所做投入已經(jīng)收回，而后面業(yè)主尚未驗工付款的單價甚至可能在投標時就是技巧性虧損的。 　　如果發(fā)生曠日持久的索賠爭端時，這時承包商就可以隨時尋找各種理由，創(chuàng)造機會終止合同，通過這種方式向業(yè)主施加壓力，或者逃避繼續(xù)履約，包括促成合同第40.3款(暫時停工持續(xù)84天以上)的合同刪除或業(yè)主放棄合同，從而逃避施工后續(xù)的單價偏低的單項工程，這時承包商對于業(yè)主總是保持占上風的地位，并能掌握主動權(quán)。 　　關于評估工程變更的作用，可以說幾乎沒有什么意義，部分原因是由于在發(fā)生工程變更時，承包商完全可以根據(jù)合同第52.1款(變更的估價)的規(guī)定，毫不費力地逃避合同B.Q.單中的即有價格。由于時間、工作性質(zhì)和范圍相對簽約時都發(fā)生了變化，就不能按照正常的在報價時B.Q.單的基礎來進行工程變更的評估。